Aplicacion De La Norma Juridica En El Tiempo Y El Espacio. 5x4d4x

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL SANTA FACULTAD DE EDUCACIÓN Y HUMANIDADES

TEMA:

APLICACIÓN DE LA NORMA JURIDICA EN EL TIEMPO Y EL ESPACIO

APLICACIÓN DE LA NORMA JURIDICA

EN EL TIEMPO Y EL ESPACIO

INDICE: PRESENTACION

……………………………………………………………………

INTRODUCCION

…………………………………………………………………..

1. La aplicación de la ley 2. Generalidades

…………………………………….. …………………………………….. Página 1

2.1 Hecho jurídico 2.2 Situación jurídica 2.3 Relación jurídica

……………………………………. ……………………………………. ……………………………………

3. Antecedentes …………………………………… 4. Concepto de Técnica jurídica……………………………… 4.1 Especies : 4.2 Codificación: 4.3 Distribución de materias 4.4 Lenguaje y estilo 4.5 Definiciones 4.6 Técnicas jurisprudencial 4.7 Técnicas Jurisprudencial 4.8 Noción de la técnica jurídica…………………………………… 5. Elaboración y Aplicación del derecho ……………. 6. Procedimientos de la elaboración ……………………. 7. Técnica legislativa ……………………………………. 8. La aplicación del derecho: ……………………. 8.1 Mecanismos de aplicación del derecho: …………….. 8.1.1 Noción……………………………………………… 8.1.2 El silogismo jurídico………………………………. 8.1.3 silogismos con hechos jurídicos múltiples……… 8.1.4 Silogismos sucesivos…………………………….. 8.1.5 Verificación d los hechos jurídicas………………. 8.1.6 Aplicación del dispositivo…………………………. 8.2 La aplicación de las normas en el tiempo: ………………… 8.3 Principios de aplicación de las normas en el tiempo……… 8.3.1 Abrogación y derogación………………………………… 8.3.2 Aplicación retroactiva de la norma …………………….. 8.3.3 Aplicación retroactiva restitutiva …………………….. 8.3.4 Aplicación retroactiva ordinaria …………………….. 8.3.5 Irretroactividad de la ley: …………………………….. 8.3.5.1 Como principio general ………………………… 8.3.5.2 Reglas vigentes ……………………………… 8.3.5.3 Naturaleza jurídica del principio de irretroactividad de la ley ……………………………… 8.3.5.4 Fundamento de la irretroactividad ………. 8.3.5.5 Esencia de la irretroactividad ……………….. 8.3.5.6 Finalidad de la irretroactividad ……………….. 8.3.6 Aplicación ultractiva de la norma ………………………. 8.3.7 Aplicación inmediata de la norma ………………………. 8.3.8 La retroactividad en las diferentes ramas del derecho … 8.3.9 Retroactividad y retrospectividad ………………………… 8.3.10 Conflicto entre regla general y regla espacial………….. Página 2

8.3.11 Conceptos complementarios para la aplicación de las normas en el tiempo. …………………………………. 8.3.12 Teoría general del derecho frente a la aplicación de la norma en el tiempo ……………………………………………… 8.3.12.1 Teoría de los derechos adquiridos …………….. 8.3.12.2 Teoría de los hechos cumplidos …………….. 8.3.12.3 Teoría de la naturaleza y finalidad de la nueva ley ... 8.3.12.4 La aplicación de las normas en el tiempo en el Ordenamiento jurídico nacional …………………………… 8.3.12.4.1 Adendas y conclusiones

……………………

8.4 La aplicación en el espacio: 8.5 Los sistemas de aplicación en el derecho internacional privado… 8.6 Sistemas de personalidad……………………………………………. 8.6.1 Territorialidad …………………………………………………… 8.6.2 Teoría de los estatutos ……………………………………. 8.6.3 El derecho público y la aplicación en el espacio ……………. 8.6.4 El derecho penal y las frontis políticas el alcance del derecho penal. …………………………………………… 8.6.5 Sistema de comunidad de derecho…………………………….. 8.6.6 Sistema de la nacionalidad. ……………………………………. 8.6.7 Aplicación de las normas en el espacio en el ordenamiento jurídico nacional. …………………………………………….

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PRESENTACION

Este trabajo monográfico lo presentamos con la finalidad de dar a conocer sobre la aplicación de las normas jurídicas tanto en el espacio y en el tiempo, esperamos que este trabajo sea de su agrado y a la vez sea entendible ya que esta información nos ayudara a un mejor desarrollo o formación intelectual de suma abundancia y riqueza para el desarrollo de nuestra formación profesional. El siguiente trabajo lo presentamos por medio del esfuerzo y empeño que hemos puesto para elaborar esta monografía, el esfuerzo se debe precisamente a la labor de nosotros, los estudiantes, siempre con el propósito de nuestra superación y de esta manera lograr nuestro objetivo trazado, ser grandes y exitosos profesionales.

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INTRODUCCION

Mediante este trabajo daremos a conocer acerca de la aplicación de la norma jurídica en el tiempo y el espacio, puesto que son esenciales para la formación de nosotros, como además que son importantes para introducir diversos saberes y significados que antes habíamos desconocido, pero con que este trabajo realizado encontramos variedades de aspectos fundamentales satisfactorio para así poder dominar el tema a tratar y manejar un concepto tanto general y particular de lo que trata en cada punto señalado. El objetivo de este trabajo hemos tratado de que queden claras muchas partes del tema y esperamos que al lector le sea de dominio conceptos básicos que constituyen el artículo de análisis y estudio, que conozca cómo ha ido desarrollando aquellos principios de aplicación de ley en el tiempo, que maneje los conceptos de aplicación de la ley en el tiempo y saber cuáles son los fundamentos básicos de aquellos principios y son estudiados en el contenido de este trabajo, que tenga nociones de las teorías que exponen y se relacionan con este tema así como doctrinas de aquellos juristas que destacan con sus opiniones.

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1. La aplicación de la ley : La actuación del derecho se opera mediante un juicio lógico, un silogismo, del cual la norma jurídica es la premisa mayor, el caso concreto que debe resolver es la premisa menor y la sentencia que efectúa es la conclusión. El juez ha de descender de la ley a la sentencia con método deductivo (de lo general a lo particular). Kelsen dice:” la ley es un marco de posibilidades donde se pueden ubicar varias soluciones”. El juez debe tener en cuenta: La realidad social, la equidad, las circunstancias del caso, los precedentes anteriores, la doctrina y la jurisprudencia, la finalidad de las normas. La labor del juez no es sólo efectuar silogismos, sino que a través de la interpretación de la norma varía la conducta humana y realiza la justicia.

2. Generalidades: Dado que en el artículo III del título preliminar del código civil que es objeto de nuestro estudio, se hace referencia a términos jurídicas empleados y se darán las siguientes definiciones que evitaran, en el transcurso del desarrollo y la investigación del tema, confusiones de entendimiento. 2.1 Hecho jurídico: Siguiendo al eminente maestro MARCIAL RUBIO CORREA, se entiende por hecho jurídico a todo suceso de la realidad que produce efectos para producir el derecho y quedan incluidos los hechos involuntarios (no hay voluntad directamente de producir un efecto jurídico) así como los hechos que dependen de la voluntad humana (se produce por la intervención humana).

2.2 Situación jurídica Página 6

Es el haz de atribuciones, derechos, deberes, obligaciones y calificaciones jurídicas que recibe una persona al adoptar status determinado frente al derecho. 2.3 Relación jurídica: Son vinculaciones, perpetuaciones, lazos diversos que existe entredós o más situaciones jurídicas interrelacionadas. Entonces, vistas estas terminologías y dada como conclusión de esta parte, nos toca decir que la regla general, teniendo en cuenta de nuestro estudio en materia civil, es que las leyes rigen para el futuro.

3. Antecedentes: Al indagar el origen y evolución de este artículo III del título preliminar de código civil vigente, nos basamos en el estudio del título preliminar del código civil de 1852, pues este código se remonta en el código napoleónico de 1804 del cual nuestro código se deriva; entonces nuestro primer código civil del Perú toma como fuente al código francés de 1804 conocido como el napoleónico. Aparte hay otros materiales tomados como fuente pero lo que nos interesa más es este código francés de 1804.Es de saberse que un título preliminar está dedicado a exponer las principales fuentes del derecho, así proclamarse ser normas rectoras de todo ordenamiento jurídico en general. En el título preliminar del código civil peruano de 1852, nosotros encontramos la prohibición de la retroactividad de la ley que se presenta en el artículo II de dicha norma de esa época. En cuanto al siguiente código civil (1936), posterior al del 1852 que consagra en su artículo II la prohibición retroactiva de la ley,

desaparece

la

prohibición

retroactiva

así

como

muchas

disposiciones más, en este caso se debe al extenso desarrollo y análisis dado al derecho internacional privado. Nuestro tema se basara en el código civil peruano actual vigente de 1984, en donde centraremos Página 7

nuestro análisis y estudio; este artículo vuelve a ser positivado en su artículo III de su título preliminar, el que trata sobre el efecto ir retroactivo de las leyes, sabiendo la omisión en que había incurrido el código intermedio.

4. Concepto de Técnica jurídica: Señalamos que toda acción es susceptible, no solo de una consideración ética, sino también de una consideración técnica que, enfocando el fin de dicha acción hacia atrás, en relación con su propia realización, nos dice como se ejecuta dicho fin aplicando estos puntos de vista, podemos hablar de técnica jurídica cuando el fin del concreto de la acción que se trate sea de naturaleza específicamente jurídica y en la cadena de las acciones, constituye a su vez, un medio para otro fin jurídico. Ahora bien, las actividades que se encuentran en estas condiciones son las desarrolladas por el legislador y el juez (lato sensu: individualizador de normas). La técnica jurídica abarca, pues, dos momentos: a) la técnica legislativa. b) la técnica jurisdiccional. 4.1.1 Especies: A la técnica legislativa La técnica legislativa, o formuladora de normas generales a la Conducta de los legisladores en cuanto crean las leyes. Este aspecto De la técnica jurídica entraña una serie de problemas. Así, se vincula: 1) A la discusión acerca de las ventajas o desventajas de la Codificación. 2) A las materias que deben abarcar cada código y su adecuada Distribución. 3) A la preparación y sanción de las leyes y códigos (nombramiento de Comisiones, anteproyectos, revisión, discusión o votación a libro Cerrado. 4) A la pulcra formulación de la ley, su lenguaje y su estilo, etc. Veamos Página 8

Algunos de estos aspectos: 4.2Codificación: Se señalan las ventajas de la codificación, en cuanto facilita el conocimiento de derecho y la fijeza a la relaciones evitando las frecuentes incertidumbres sobre la norma aplicable. Se destacan, en cambio sus inconvenientes en orden a la rigidez y estancamiento

que

supone

en

suma:

la

codificación

es

recomendable en un Derecho muy elaborado y con alto grado de fijeza, en cambio, inconveniente en una rama nueva, en plena evolución en constante transformación y sin una superficie elaboración doctrina.

4.2 Distribución de materias: Si se desmembraran los artículos del C.C. y después de mezclarlos, se los dictara en el mismo orden que dictara el azar, la ley civil seria la misma, cambiando solo la técnica de su formulación. Con el ejemplo se puede apreciar claramente la importancia que reviste este aspecto de la técnica legislativa. 4.3 Lenguaje y estilo : Los códigos y leyes modernos existen una nomenclatura precisa y una sintaxis ceñida y concisa, que se traducen en la abundancia de términos técnicos y la repulsa de todo palabrerío superfluo. En lo que se refiere al vocabulario, la terminología técnica se impone, ya porque se tomen palabras del lenguaje común, dándoles un sentido preciso que en este no tienen (obligación, robo, cosa, servidumbre, deposito, etc.), ya porque se empleen palabras propias (estupro, hipoteca, debentures, comandita etc. En lo que refiere a la sintaxis, es frecuente que la técnica jurídica encuentre, en aras de la concisión y la precisión, reñida con las reglas del lenguaje común o literario, Página 9

carácter especialmente notorio en las sentencias y las disposiciones de carácter procesal. En lo que se refiere al estilo, cabe observar que la legislación contemporánea ha superado el estilo persuasivo, que trataba de provocar en los destinatarios —al modo de la oratoria — sentimientos de adhesión a la regla legal o de repulsa de lo que ella condenaba; el de la convicción, con el que se pretendía llegar a la razón, de los destinatarios explicándoles el espíritu de la ley o ratio legis, y en fin, el del adoctrinamiento o enseñanzas.

4.4 Definiciones: Vélez Sarsfield, manifiesta su opinión contraria a las definiciones legales: "Nos abstenemos de definir porque, como dice Freitas, las definiciones son impropias de un Código de Leyes, y no porque haya peligro en hacerlo, pues, mayor peligro hay en la ley que en la doctrina. En un trabajo legislativo solo pueden itirse aquellas definiciones, que estrictamente contengan una regla de conducta, o por la inmediata aplicación de sus vocablos, o por su influencia en las disposiciones de una materia especial... Lo que pensamos sobre las definiciones se extiende por los mismos motivos a toda materia puramente doctrinaria, a lo que generalmente se llama principios jurídicos, pues la ley no debe extenderse sino a lo que depende de la voluntad del legislador. Ella debe ser imperativo y sea que mande o prohíba debe solo expresar la voluntad del legislador. Asa como existe una diferencia notable entre la jurisprudencia y la legislación, así también la ley nada tiene de común con un tratado científico de Derecho". 4.6 Técnicas jurisprudenciales: La técnica jurisprudencial se refiere a la actividad de los magistrados en cuanto aplican las normas generales formulando normas individuales para los casos concretos. Página 10

Se

aplican

a

la

técnica

jurisprudencial,

mutatis

mutandi,

las

observaciones sobre el lenguaje jurídico, pero la técnica jurisprudencial tiene, además, sus temas específicos. Estos están constituidos, en primer lugar, por todos los problemas que plantea la interpretación de la leyes (técnica exegética), la cual surge por la exigencia esencial de tener que juzgar todos los casos, aún los difíciles de encuadrar dentro de las normas previstas por los códigos. Pero este tema de la interpretación, excede también en mucho el campo limitado de la técnica Un contenido propio de la técnica jurisprudencial se encuentra, en cambio, en disposiciones procesales que se refieren a las formas de las sentencias (división en considerandos y resultandos; separación de las cuestiones de hecho y de derecho; acuerdos, orden de la votación y disidencias en los tribunales colegiados, etc.). En torno a la técnica jurisprudencial cabe mencionar la actividad de los abogados y procuradores y demás prácticos del Derecho. La importancia de esta actividad, desde el punto de vista de la praxis del Derecho, ha llevado a algunos de sostener que todo el saber jurídico se reduce a una técnica que se vincularía, antes que a principios y estudios de orden teórico, a una específica habilidad y a la práctica de ciertos procedimientos y recursos. Todo se resumiría en una especie de “instituto jurídico “en un cierto “ojo clínico” para el Derecho y para la argumentación jurídica. En esta concepción hay una evidente confusión entre lo que es la técnica profesional y la habilidad forense de los prácticos del Derecho objeto de consideración teórica. 4.7 Noción de la técnica jurídica: La vida social del hombre, el progreso de la ciencia jurídica, loa avances del pensamiento y la necesidad de realizar cada vez más plenamente los valores del derecho, son otras tantas causas de las incesantes transformaciones de éste. La elaboración de nuevas normas en virtud de tales exigencias, y a la más adecuada aplicación de las vigentes a los hechos sociales que Página 11

regulan, se realiza de conformidad con determinados principios cuyo conjunto constituye el conteniendo de la disciplina denominada Técnica jurídica, que forma parte de la dogmática o Ciencia del Derecho. La expresión “Técnica Jurídica” no ha sido empleado con el mismo significado. Según Savigny, Técnica Jurídica es la “elaboración científica por parte de los juristas por oposición a la creación espontanea del pueblo “ Ihering considera que la técnica Jurídica tiene un sentido formal que consiste en determinar de qué manera debe establecerse y organizarse al derecho, abstracción hecha de su contenido, para que su mecanismo facilite y asegure la mejor aplicación de sus reglas. Stammler llama Técnica Jurídica al método de conocimiento y de exposición de un derecho históricamente dado. Geny, ofrece un concepto más amplio de esta disciplina. Parte de la oposición entre materia y forma del derecho. La primera está constituida por los “datos” y se sitúa en el campo de la ciencia, mientras que la segunda es aquella obra artificial del jurista y corresponde a la técnica. Señala Geny, la forma en el derecho

“es una construcción,

completamente artificial del dato, obra de acción más que de la inteligencia, donde la voluntad del jurista pueda moverse libremente, dirigida solamente por el fin predeterminado de la organización jurídica que sugiere los medios de su propia realización. Las reglas de la Técnica Jurídica, según esta doctrina, deben poseer ciertas cualidades fundamentales: 1_ Plenitud de determinación, es decir, que las reglas deben ajustarse a todos los postulados de la vida. 2_ Perfecta adaptación 3_ Necesidad de realización 4_ Simplicidad economía de medios para alcanzar lo más fácilmente posible el fin propuesto. 5_Logica o coherencia racional en los procedimientos Página 12

6_ Seguridad de los resultados, esto es, la estabilidad de las situaciones adquiridas y la previsibilidad de los efectos. J. Dabin, considera que la Técnica está constituida por el conjunto de medios y procedimientos adoptados con el fin de garantizar los fines generales y particulares del Derecho, o sea los modos de producción. Según Demongue, o las reglas creadoras de los caminos del Derecho, según Duguit. La Técnica Jurídica está constituido por el conjunto de procedimientos necesarios en orden a la elaboración de las fuentes formales del derecho y a su recta aplicación. Los defectos técnicos afectan profundamente al derecho, ocasionan dificultades o demoras en la aplicación de la ley y hacen que esta sea deficiente o mala, por cuya razón encierran “casi siempre una injusticia.

5. Elaboración y Aplicación del derecho: La Técnica Jurídica trata de dos tipos de operaciones: unas que se refieren a la elaboración y otras a la aplicación del derecho. GENY al separar la materia y la forma, señaló los límites que existe entre la ciencia y la técnica. Los datos que recoge la ciencia son los siguientes : a)datos reales o naturales (condiciones físicas , sociales , morales ; clima, suelo , producción , constitución humana , sentimientos , situación económica , etc. ) ; b) datos históricos

(hechos

de

la

vida

humana

determinados

por

cierta

reglamentación ) ; c)datos racionales (reglas necesarias , universales , inmutables ) ; d) datos ideales ( aspiraciones humanas , tendencias hacia una deseable organización jurídica ) . Lo construido consiste en el ejemplo de dos tipos de procedimientos: las “formas “mediante las cuales se exterioriza la relación jurídica; y los procedimientos propiamente intelectuales que consiste en la elaboración de conceptos jurídicos.

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El camino lógico señalado es exacto, pero no es verdad que solo la forma sea lo construido, también, “la materia es construido según un método sui géneris, donde entran en combinación los motivos de justicia y de oportunidad que hacen que una materia sea específicamente jurídica. La adaptación de los datos a las formas jurídicas n, tiene el significado a una construcción. La técnica de la aplicación comprende, la interpretación de las fuentes del derecho, su integración y su aplicación propiamente dicha de las normas en el tiempo y en el territorio. Si se tiene en cuenta el órgano que realiza las funciones de elaboración o de aplicación del derecho, la técnica se divide en legislativa, doctrinal y jurisprudencial. La primera se refiera a la formulación de normas generales, la segunda a la investigación, la crítica y la enseñanza del derecho y la tercera a su aplicación en el proceso. 6. Procedimientos de la elaboración: Para la elaboración del derecho se siguen procedimientos intelectuales: la formulación de conceptos u la construcción jurídica. El concepto es “la idea general del objeto propuesto al trabajo del espíritu”. Los conceptos nacen de comparar las cosas conocidas, con el fin de descubrí semejanzas y diferencias de ahí que su función esencial es la analogía. El jurista no maneja cosas ni hechos ni conceptos. Gracias a ellos puede penetrar en el mundo de la realidad y someterlos a los principios y a las normas del derecho. De ahí la importancia de conceptos y de allí también las trascendencias de las funci0ones lógicas que se refieren a su elaboración, definición y precisión. Los conceptos jurídicos son signos de los objetos que comprende el derecho, que puede ser objetos reales, ideales o simples relaciones; así los conceptos de sujetos, documentos, de justicia o de seguridad; de representación proporcional o de contrato, corresponden a esos grupos. La definición de los conceptos tiene por fin precisar su contenido para lograr su exacta aplicación a los objetos. El jurista en su función teórica y práctica es un verdadero “profesional de la definición “como lo denomina con exactitud

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DABIN. La carencia de definicio0ne si el empleo de otras vagas e imprecisa, llevan a cometer errores que redundan en injusticias. Ordenar conceptos definidos lleva a precisar su valor cualitativo y cuantitativo. La reducción a cifras y la enumeración con los modos de dichas operaciones. Las funciones y las presunciones corresponden al campo de la conceptuación jurídica. La presunción consiste en tener por verdaderos ciertos hechos por que se han realizado otro cuyo enlace con aquellos ha sido demostrado por la experiencia (se presume que el poseedor de un mueble en su propietario). La ficción es una suposición que se tiene como válida (se reputa que todos conocen las leyes). La técnica Jurídica se eleva hacia las construcciones, por la construcciones, por los conceptos que constituyen explicación de reglas jurídicas “con relación a un

principio capaz de unificarlas

en un sistema armonioso “. Las

construcciones jurídicas _____ llámense instituciones u

organizaciones

___pueden ser de dos tipos: sistemáticas, cuando se limitan a ordenar y explica reformas existentes y creadoras, si dan nacimiento a nuevas elaboraciones bajo el imperio de exigencias sociales también nuevas. La técnica jurídica comprende también, procedimientos que indebidamente se han denominado “materiales”, cuyo fin es expresar los conceptos y las construcciones que realiza el derecho, en signos exteriores que son las “formas”. Para Geny las formas son “elementos exteriores y sensibles “que rodean o comprenden un contenido

con el fin de

demostrar su existencia o su

transcendencia y facilitar su prueba. De ahí que las formas pueden ser ad solemnitatem, ad probationen y de simple publicidad .Las primeras son necesarias para el acto pueda tener existencia; las segundas se emplean solo para comprobar su realidad y las terceras son simples medios de conocimiento. Puesto que el derecho señala las pautas a que se debe someter la conducta externa del hombre, las formas en cuantos modos de expresión de tales reglas de conducta, constituyen elementos de singular valor dentro de la estructura de aquél.

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El antiguo derecho fue predominantemente formalista

porque acentuó la

importancia de solemnidades y de los hechos, que tenía como objeto de exteriorización de los mandatos, y de los actos jurídicos en general, como medio de obtener su cumplimiento, de facilitar su realización o de lograr su probanza. Con la aparición de la escritura _ ley escrita, contrato escrito, procedimiento escrito _ se van probando tales formas para dar nacimiento a otras, que se acomodan mejor a la índole del hombre moderno y a la “espiritualización del derecho “. Cuando en la técnica jurídica distingue entre actos “formales” y actos “no formales”, no quiere con esto indicar que puedan existir unos que solo tengan contenidos y carezcan de forma, y que otros solo tengan formas sin contenido alguno. Con tal distinción nos hace sino aludir a la libertad con el empleo de la forma en los llamados actos “no formales” y a la obligación de usar determinadas formas en los actos “no formales”. Referente al formalismo jurídico se ha dicho que s inconvenientes para la evolución del derecho, por un lado, y por ser contrario a la libertad, por otro. Considera que el apego a elementos externos es un grave obstáculo que impide el progreso del fenómeno jurídico , que debe marchar al ritmo de la evolución social para acercarse cada día más al ideal de justicia , y que limita la libertad humana que puede emplear cualquier medio con el fin de normar las relaciones intersubjetivas . Sin embargo, el Derecho necesita el empleo de formas, porque las reglas de conductas que los constituyen, deben expresarse mediante signos exteriores. Por otra expresa Ihering, las formas no son opuestas sino más bien se hallan al servicio de la libertad. “Enemiga jurada de la arbitrariedad, escribió el gran jurista, la forma es la hermana gemela de la libertad. Es en efecto, el freno que detiene las tentativas de aquellos que arrastran la libertad hacia la licencia, la que dirige la libertad. La que contiene y la protege. Las formas fijas son escuelas de la disciplina, y del orden, por consiguiente de la libertad; son un baluarte contra los ataques exteriores: podrán romperse pero no plegarse. El pueblo, que profesa un verdadero culto a la libertad humana, que puede Página 16

emplear cualquier medio con el fin de ella, no es yugo exterior sino vigía de su libertad. 7. Técnica legislativa: Uno de los medios más importantes para la elaboración del derecho lo constituye

la técnica legislativa. Esta tarea, comprende dos clases de

operaciones: unas internas y otras externas. Las primeras se refieren a la concepción de la norma general en función de las fuentes materiales; y la segunda a su expresión y a su sancionamiento. La Técnica Legislativa impone las siguientes exigencias

: que la ley se

exprese en lenguaje adecuados ; que se exponga en forma orgánica en artículos , capítulos , títulos , códigos , que traduzca las necesidades reales de la sociedad en el momento de su dación , que exprese el pensamiento mismo del legislador y que realice del modo más adecuado los ideales de justicia . Sabido es que todo el derecho no se reduce a construcciones técnicas, no puede negarse el valor de lo creado.

8. La aplicación del derecho: Al indagar el origen y evolución de este artículo III del título preliminar de código civil vigente, nos basamos en el estudio del título preliminar del código civil de 1852, pues este código se remonta en el código napoleónico de 1804 del cual nuestro código se deriva; entonces nuestro primer código civil del Perú toma como fuente al código francés de 1804 conocido como el napoleónico. Aparte hay otros materiales tomados como fuente pero lo que nos interesa más es este código francés de 1804.Es de saberse que un título preliminar está dedicado a exponer las principales fuentes del derecho, así proclamarse ser normas rectoras de todo ordenamiento jurídico en general. En el título preliminar del código civil peruano de 1852, nosotros encontramos la prohibición de la retroactividad de la ley que se presenta en el artículo II de dicha norma de esa época. En cuanto al siguiente código civil (1936), posterior al del 1852 que consagra en su artículo II la prohibición retroactiva de la ley, Página 17

desaparece la prohibición retroactiva así como muchas disposiciones más, en este caso se debe al extenso desarrollo y análisis dado al derecho internacional privado. Nuestro tema se basara en el código civil peruano actual vigente de 1984, en donde centraremos nuestro análisis y estudio; este artículo vuelve a ser positivado en su artículo III de su título preliminar, el que trata sobre el efecto irretroactivo de las leyes, sabiendo la omisión en que había incurrido el código intermedio.

8.1 Mecanismos de aplicación del derecho: 8.1.1 Noción: Se trata de representar este mecanismo en lo que tiene de más esquemático. Aplicar una ella es transponer sobre un caso particular y concreto la decisión inclusiva en la regla abstracta. El juez penal que condena un estafador aplica el culpable la regla que reprime la estafa. El funcionario federal que rehúsa una condecoración extranjera aplicada así mismo el art. 12 de la constitución federal suiza. Esta implicación importa pues un paso de lo abstracto a lo concreto, de lo general a lo particular, en suma, una deducción. Su instrumento es el silogismo. Pro adopción del alemán se da también en la lengua sa el nombre de subsomption a esta operacion que coloca lo concreto bajo el imperio de la regla.

8.1.2 El silogismo jurídico: Todos los tratados de lógica exponen que un silogismo está formado primeramente de dos proposiciones: la mayor y la menor; cada una se compone de dos términos; un mismo término se encuentra en la mayor y la menor. Después una tercera proposición da la conclusión. El ejemplo clásico es el siguiente: todos los hombre son mortales,pablo un hombre. Por consiguiente, pablo es moral. Página 18

El silogismo lógico puede presentarse con la misma simplicidad. Ejemplo. Según el art. 47 C.C.S. “los herederos más próximos son los descendientes” (por difunto) – pablo y juan son descendientes del difundo. Por consiguiente, pablo y juan son herederos. 8.1.3 silogismos con hechos jurídicos múltiples: Hay que referirse aquí respecto a los elementos de la regla de derecho, especialmente a la división de ésta en hechos jurídicos y dispositivo y (condiciones de aplicación y consecuencias). La mayor del silogismo corresponde al enunciado de la regla; los dos términos, a aves ramificados, son los hechos jurídicos (tat-bestand) y el dispositivo. La menor constata la identidad de kis hechos concretos y de los hechos jurídicos. La conclusión traslada sobre los hechos concretos las consecuencias enunciadas por el dispositivo. Tomemos un ejemplo en el dominio donde estas relaciones son más saltantes. En el derecho penal; coloquémonos frente a la situación resultado del motín del 9 de noviembre de 1932 en Ginebra. He aquí en primer lugar los textos aplicables: Código penal federal, art. 46: “aquel que participa en un motín y manifiesta por las guías de hecho la intención de resistir a una autoridad feudal, sufrirá prisión con multa, y, y en los casos graves reclusión”. Art, 52. “cuando uno de los actos mencionados en los art. 45-50 es dirigido contra una constitución cantonal garantizada por la confederación o contra una autoridad o un funcionario de un cantón, las dispersiones de estos artículos son aplicadas por analogía, si los actos previstos han sido la causa o la consecuencia de desórdenes que han originado una intervención armada de la confederación”. Art. 19. “es reputado autor aquel que por su propio hecho o incitando a otras personas, es la causa principal de un crimen o de un delito. Incurre en la pena estatuida contra el crimen o delito”.

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De la combinación de los arts. 46 y 52 resultan que los hechos jurídicos cuya realización era necesaria para que fuese pronunciada la condena de los acusados son las siguientes:  Un motín  Vías de hecho  Intensión de resistir la nutoridad  Intensión aramada de la confederación causada por los actos de violencia a los que habían entregado los acusados. El enunciado de estas condiciones seguido de la indicación de las penas es la mayor del silogismo. El tribunal federal ha reconocido el hecho de que ciertos acusados habían participado en un motín y se habían entregado a las vías de hecho con la intensión de resistir a la autoridad; que, además, estos desordenes habían ocasionado una intervención federal. Respectos de algunos otros acusados, el tribunal ha constatado que habían provocado esas violencias por discursos a la muchedumbre y que, sin haberse hecho ellos mismos. La conclusión que se imponía entonces era la condena a los acusados a la pena de prisión con multa y, si el caso era grave, a la reclusión; a los unos por aplicación pura y simple del art. 46, a los otros, los provocadores, por combinación de los Arts. 19 y 46.

8.1.4 Silogismos sucesivos: Cuando las aplicaciones de aplicación de una regla requieren aplicación previa de otras, el razonamiento se descompone de una serie de silogismos sucesivos. Tomando de nuevo el ejemplo del comprador a quien ha sido entregada una mercadería defectuosa 8N° 115) se puede construir la cadena siguiente:  La venta es un contrato por el cual el vendedor se obliga a entregar cosa vendida al comprador y a transferirla la propiedad mediante un precio que el comprador se obliga a pagarle. X se ha obligado a entregar tal mercadería a Y y a Página 20

transferirle la propiedad mediante un precio que Y se obliga a pagarle,

luego

X

es

vendedor

y

Y

comprador.

 El comprador tiene la obligación de verificar la cosa recibida tan pronto como le sea posible; si descubre defectos que el vendedor garantiza, debe avisarle sin pérdida de tiempo, de lo contrario la cosa se tiene se tiene por aceptada. Y ha verificado la mercadería tan luego la ha recibido y ha señalado inmediatamente a los X los defecto. Luego Y no será

reputado

haber

aceptado

la

mercadería.

 El vendedor está obligado a garantizar al comprador tanto en razón de las calidades prometidas como en razón de los defectos que quitan a la cosa ya sea su valor, ya su utilidad prevista,. Los defectos constatados y señalados por Y quitan a la cosa todo valor, luego X garantiza los defectos a Y.  En caso de garantía por razón de los defectos de la cosa, el comprador puede a su elección o rescindir la venta o reclamar una rebaja en el precio. El vendedor x garantiza al comprador Y los defectos de la mercadería, luego Y puede elegir entre la recisión de la venta o la rebaja en el precio.

8.1.5 Verificación de los hechos jurídicas: Del análisis que acabamos de hacer resulta que, antes de aplicar una regla el jurista debe de proceder una confrontación entre los hechos jurídicos de esta regla y los elementos reales del caso concreto. Solo cuando lo abstracto comprende precisamente el caso concreto, la regla es aplicable. Página 21

8.1.6 Aplicación del dispositivo: La constatación que identifica el caso concreto al hecho jurídico tiene por consecuencia la aplicación del dispositivo de la regla. Este impone a veces una solución pura y simple, una decisión ya hecha: es el caso en que la regla la formula categóricamente y sin posibilidad de elección: pena de muerte para el asesinato según el art. 320 del código penal francés; adquisición por la mujer del derecho de ciudadanía de su marido por razón de matrimonio. Pero muchas veces deben intervenir todavía una voluntad determinante: puede

ser

la

decisión

de

una

persona

en

causa.

Es así como en virtud de un contrato liberal, cuando el deudor no ha cumplido la obligación que le respecta, el acreedor puede obrar entre las soluciones ofrecidas, también es el juez quien debe de tomar la decisión: el juez penal fija la pena cuyo límite solo está indicado por la regla; el juez civil fija el modo de reparación moral en presencia de un grave atentado a los intereses personales del demandante y determina en innumerables circunstancias el monto de

los

años

y

perjuicios.

La autoridad istrativa esta llamada también a pronunciarse. El poder ejecutivo fija las fechas de las ejecuciones siguiendo las directivas de la ley o la constitución.

8.2 La

aplicación

de

las

normas

en

el

tiempo:

Articulo III La ley se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas Existentes. No tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo las excepciones previstas en la constitución política del Perú. Las leyes no pueden tener eficacia con anterioridad al momento en que han entrado en vigor ni con posterioridad al momento de su derogación. Tienen Página 22

en efecto, un punto de arranque constituido por el momento en que tiene lugar la cesación de su vigencia. Es entre estos dos polos temporales donde

tiene

que

desarrollarse

su

radio

de

acción.

Las leyes son obligatorias desde que entran en vigencia hasta que cesan de regir. Ninguna ley tiene fuerza ni efecto retroactivo, salvo en materia penal, cuando favorece al reo (art. 103 de la constitución). Las leyes entran en vigencia desde el día siguiente de su publicación completa en el diario oficial, salvo disposición contraria de la misma ley que postergue su vigencia en todo o en parte (art. 109 de la constitución). La publicidad es esencial para la vigencia de toda norma emitida por el estado (art. 51 de la constitución). La ley N° 26315 dispone que el Diario oficial el Peruano publique el texto íntegro de los tratados celebrados por el estado. Los

tratados

forman

parte

del

Derecho

nacional.

Al periodo que transcurre entre la promulgación y la entrada en vigencia de la ley se le denomina vacancia de la ley (vacatio legis). Durante este periodo

rige

la

ley

anterior.

El tiempo de vigencia de una norma está marcado por su entrada en el vigor y por su cesación. La doctrina considera que la entrada en vigor de una ley comienza con el momento establecido por ella expresa y tácitamente y determinado por referencia a una fecha o algún otro dato. Esto significa que no siempre una norma entra en vigor tan pronto publicada, es decir, de manera inmediata, pues el legislador puede disponer que el inicio de su vigencia se aplace en el objeto de permitir el mejor conocimiento de la norma o preparación del estado para aplicarla. A este lapso que va desde la publicación hasta la entrada en vigencia de la norma se le denomina vacatio legis. Ahora bien, la vigencia de la norma terminar por cualquiera de dos causas:  causas extrínsecas En este caso, la perdida de vigencia surge por causa externas a la norma, bien porque esta es derogada o modificada por otra norma, bien porque lo es por sentencia con fuerza derogante Página 23

expedida por el tribunal constitucional y el poder judicial en los casos de acción de inconstitucionalidad y acción popular, respectivamente.  causas intrínsecas En este caso, la perdida de vigencia surge por causas inherentes a la misma norma, cuando esta establece per se un término de vigencia, expresa o tácitamente. Como señala Manuel Batlle Vásquez, no es necesario que se expida una ley para que otra anterior quede sin efecto,” cuando esta lleva en su propio seno la indicación de su cese “.Así

sucede cuando una ley tiene

carácter temporal y marca el término de su propia vigencia, ocurrido el cual cesara por su propia virtualidad. Esto mismo ocurre cuando es dictada para una determinada circunstancia y esta desaparece. Como lo afirma Carlos cárdenas Quiroz, la norma puede perder su vigencia, por causas intrínsecas, en dos casos:  En forma expresa -Cuando ha transcurrido el término de duración fijado por ella de manera explicita Ejemplo: las leyes anuales de presupuesto  En forma tacita -cuando ha sido dictada en función de una circunstancia pasajera: calamidad pública, guerra, revolución. Etc. - cuando se la liga a cierto propósito o finalidad, resultado de ello su carácter temporal. Ejemplo: las disposiciones transitorias dictadas para regular el tránsito de una norma a otra innóvate. -cuando desaparece la circunstancia que le dio origen, o cuando a través de su aplicación se alcanza el propósito u objeto para el que fue dictada Es frecuente, en los casos de los decretos de urgencia- entre otro tipo de normas, que mediante declaración explicita del legislador se disponga la Página 24

suspensión de la eficacia de una norma, lo que implica su extinción pues recobrar su vigor una vez cesada la causa de suspensión o transcurrido el plazo de duración de esta. La entrada en vigor de las leyes y demás normas se su categoría está contemplada en el artículo 109 de la constitución “La ley es obligatoria desde el día siguiente de su publicación en el diario oficial, salvo disposición contraria de la misma ley que posterga su vigencia en todo o en parte “ del mismo modo, los artículos 2 y 3 del decreto legislativo 560 establecen que los decretos supremos rigen desde el día siguiente de su publicación, salvo disposición expresa en otro sentido, y que las resoluciones imperan desde la fecha en que son expedidas, salvo a los casos en que requieren notificación por publicación, cumplido lo cual empiezan a regir.

8.3 Principios

de

aplicación

de

las

normas

en

el

tiempo.

8.3.1 Abrogación y derogación: El mecanismo lógico que acabamos de exponer implica la fijeza de la regla y la certeza de lo mayor del silogismo. Pero cuando el derecho se trasforma, cuando una nueva regla sucede a una antigua, es posible que una cuestión previa se presente, la de saber que regla esta en vigencia. Si se trata de una costumbre, se examinara si la costumbre antigua ha caído en desnudo y si una costumbre nueva se ha firmado. Si se trata de una ley, la fecha de su entrada en vigencia habrá sido fijada por el legislador o por el poder ejecutivo. A menudo el legislador formula expresamente la ABROGACION, es decir, la supresión de tal ley o de tal regla. Pero, otras veces, la abrogación es tacita: ella resulta de la identidad de objeto y de la contradicción entre el antiguo y el nuevo derecho. Cuando una ley nueva sin derogar las reglas existen establece solamente excepciones, se dice que ella DEROGA. El derecho Página 25

nuevo prevalece sobre el derecho antiguo: lex posterior derogat priori. Art. I: La ley se deroga solo por otra ley: La derogación se produce por

declaración

expresa,

por

incompatibilidad entre la nueva ley y la anterior o cuando la materia de esta es íntegramente regulada por aquella. Por la derogación de una ley no recobran vigencia las que ella hubiere derogado. Concepto de ley: Hay un concepto formal y otro material o sustancial de ley. En sentido formal se entiende por ley a todo precepto jurídico aprobado por el congreso (poder legislativo) a través del procedimiento prescrito en la constitución, promulgada por el Presidente de la Republica y publicada en el diario oficial. En cambio, ley en sentido material es toda regla de derecho, todo precepto normativo. La ley material proviene del estado, a diferencia de la costumbre que procede de la comunidad. Las leyes entran en vigencia desde el día siguiente de su publicación completa en el diario oficial, salvo disposición contraria de la misma ley que postergue su vigencia en todo o en parte. La publicidad es esencial para la vigencia de toda norma del estado; la existencia de normas jurídicas secretas es característica propia de gobiernos totalitarios o inmorales que las usan para mantener en secreto sus fechorías. La ley N°26315 dispone que el Diario Oficial El Peruano publique el texto íntegro de los tratados celebrados por el estado y en vigor que pasen a formar parte del derecho nacional. Al periodo que transcurre entre la promulgación y la entrada en vigencia de la ley se le denomina vacancia de la ley (vacatio legis). Durante este periodo rige la ley anterior. Las leyes cesan de regir: a) Cuando se vence el plazo de vigencia señalado en la propia ley (leyes temporales)

Página 26

b) Cuando se ha conseguido el fin o ha desaparecido el estado de cosas para los cuales fue dictada (ratio legis), c) Por derogación mediante otra ley de igual o superior jerarquía. También

queda

sin

efecto

por

sentencia

que

declare

su

inconstitucionalidad. Según el art. 1 del título preliminar. La derogación de la ley puede ser expresada o tacita: 1° Expresa, cuando la nueva ley anterior que queda derogada (derogación concreta) por ejemplo: el art.2112 del c.c. declara expresamente: “Derogase el código civil promulgado por derecho supremo de treinta de agosto de mil novecientos treintiseis”, o bien cuando se establece que cualquier disposición que se oponga a la nueva regulación queda derogada (derogación genérica) 2° Tacita: a) Por incompatibilidad entre la nueva ley y la anterior. Esta derogación opera dentro de los límites de la incompatibilidad. La parte de la ley antigua que no es incompatible con la nueva ley, subsiste vigente; b) Cuando la materia de la ley anterior es regulada íntegramente por la nueva ley. La derogación de una ley derogatoria de otras no hace que estas recobren su vigencia. 8.3.2 Aplicación retroactiva de la norma: Es la figura jurídica, por la cual, la ley vigente rige los hechos, relaciones

y

situaciones

que

tuvieron

lugar

antes

de

su

promulgación. Es aquella que se proyecta sobre hechos, relaciones y situaciones que tuvieron lugar esto es, consumados o cuyas consecuencias se han cumplido antes de la entrada de vigencia de una norma se proyecta hasta el pasado cuando establece condiciones más favorables o benignas, para el sujeto, que las establecidas por otra cuya ámbito temporal invade la primera – anterior (como observarse,

Página 27

este principio presenta una excepción al criterio de la aplicación inmediata, es decir, las principio de la irretroactividad de las normas).

8.3.3 Aplicación

retroactiva

restitutiva:

Es aquel caso en que la aplicación retroactiva es absoluta de acuerdo con las consecuencias jurídicas que derivan de sus supuestos. Es decir, modifica en su totalidad los hechos, relaciones o situaciones

jurídicas.

Nos referimos en su totalidad y su absolutismo ya que puede modificar las sentencias judiciales que hayan pasado a cosa juzgada. Este modelo de aplicación retroactivo de la norma es prácticamente

inexistente

8.3.4 Aplicación

en

retroactiva

nuestro derecho actual. ordinaria:

Es aquel caso en el que la aplicación de la norma se hace de manera relativa. Esto quiere decir que modifica de manera parcial los hechos, relaciones o situaciones lo que significa que puede modificar actuaciones anteriores al momento del punto de quiebre de la norma, pero salvo las sentencias judiciales que hayan pasado en calidad de

cosa

juzgada.

El artículo 103 de la constitución acepta la retroactividad al a formar: “ninguna ley tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo en materia penal cuando, favorece al reo”. Aunque Marcia rubio correa sostiene que este artículo sostiene que este artículo se refiere al efecto inmediato e Ir retroactivo de las normas de carácter general (orden público), ello no impide la aplicación retroactiva o ultractiva de normas dirigidas a los efectos de los actos jurídicos particulares. La vulneración del principio general de irretroactividad, promueve la consumación de la inconstitucionalidad de la aplicación del precepto. Página 28

8.3.5 Irretroactividad de la ley: Es el precio en cuya virtud las leyes nuevas no pueden afectar o regir los hechos o situaciones del pretérito ya consumados en el plano de la realidad jurídica. Nuestro ordenamiento civil no ampara la aplicación de la norma a hechos anteriores, ya que se establece como regla general que la aplicación de las normas debe realizarse a los hechos existentes en el momento en que se encuentre en vigencia

la

misma.

Uno de los principios más elementales que rigen la aplicación de la ley es su irretroactividad, que significa que esta no debe tener efectos hacia atrás en el tiempo; sus efectos solo operan después de la fecha de su promulgación.

8.3.5.1 Como principio general: La ley solo rige para efecto futuro y no tendrá efecto retroactivo 8.3.5.2 Reglas vigentes: La ley rige todos los actos y situaciones que se produzcan después de su vigencia La ley nada dispone sobre hechos que se han realizado antes de Su entrada en vigor

8.3.5.3

Naturaleza jurídica del principio de irretroactividad de la

ley: Desde los canonistas antiguos se consideraba que, para que una ley fuese retroactiva, debía tener unas razones muy especiales que ameritaran tal efecto extraordinario. Los estudiosos del derecho canónico estimaban la irretroactividad como derecho divino, al paso que la retroactividad era de derecho humano. La irretroactividad nace en el derecho romano y se extiende luego por el mundo, convirtiéndose en un principio de aplicación Página 29

de la ley aceptado universalmente; es decir, válido en todos los tiempos Hay

que

y

en

plantearse

tres

todos interrogantes

los acerca

lugares. de

la

irretroactividad de la ley: en primer lugar, cuál es su fundamento; en segundo lugar, cuál es su esencia y, en tercer lugar, cuál es su finalidad. Así puede darse un concepto nítido sobre la naturaleza jurídica del principio de irretroactividad. 8.3.5.4 Fundamento de la irretroactividad El fundamento es la base sobre la cual se asienta o estriba una realidad, y cuando se pregunta cuál es la base que funda la realidad jurídica del principio de irretroactividad, se observa que es la necesidad de dar estabilidad al ordenamiento jurídico. Porque sin el mencionado principio se presentan confusiones sobre la oportunidad de regulación, de suerte que en muchas ocasiones con una conveniencia presente se regulaba una situación pasada, que resultaba exorbitante al sentido de la justicia, por falta de adecuación entre el supuesto de hecho y la consecuencia

jurídica.

8.3.5.5 Esencia de la irretroactividad: La esencia del principio de irretroactividad de la ley tributaria es la imposibilidad de señalar consecuencias jurídicas a actos, hechos o situaciones jurídicas que ya están formalizados jurídicamente, salvo que se prescriba un efecto más perfecto tanto para el sujeto de derecho, como para el bien común, de manera concurrente, caso en el cual la retroactividad tiene un principio de razón suficiente para operar. Pues lo imperfecto siempre se sujeta a lo más perfecto, dada la naturaleza perfectible de la legalidad. 8.3.5.6

Finalidad de la irretroactividad: Página 30

Es el sentido teleológico del principio, es decir, el para qué existe. La respuesta es para dar seguridad al ordenamiento jurídico. Al respecto son pertinentes las anotaciones que trae Juan José Soler en la Enciclopedia Jurídica Omeba: “La irretroactividad de la ley es una medida técnica escogida para dar seguridad al ordenamiento jurídico. Su zona ontológica no está, pues, en la filosofía jurídica sino en la jurisprudencia o ciencia del derecho (…). La irretroactividad es dentro de la técnica jurídica, un principio de aplicación más que de interpretación previa. La interpretación y la aplicación son operaciones de tracto sucesivo (…). Un error corriente que conviene disipar, es el de considerar a la irretroactividad como un principio que solo sirve al interés privado. Esto explica su inclusión en casi todas las constituciones del mundo entre las garantías y derechos individuales. Pero sin negar su importancia en el Derecho Privado, resalta su trascendencia en el derecho público. Sirve al individuo pero también a la colectividad, acaso en mayor grado, porque tiende a dar firmeza al ordenamiento jurídico, que es de carácter social.

La naturaleza jurídica del principio de irretroactividad es la premisa según la cual, en la generalidad de las circunstancias se prohíbe, con base en la preservación del orden público y con la finalidad de plasmar la seguridad y estabilidad jurídicas, que una ley tenga efectos con anterioridad a su vigencia, salvo circunstancias especiales que favorezcan, tanto al destinatario de la norma como a la consecución del bien común, de manera concurrente.

Página 31

Lo anterior indica que no se trata de un principio absoluto, pues el universo jurídico no ite posiciones de tal carácter, por ser una coordinación de posibilidades racionales. La racionalidad exige, pues, antes que formas únicas e inflexibles, una sana adecuación de la forma jurídica al contenido material que se ha de ordenar. Es por ello que el principio de irretroactividad no riñe con la necesidad de mutaciones normativas, que impiden la petrificación de un orden jurídico que ha de ser dinámico, y que en materia tributaria debe amoldarse a las exigencias de la equidad tributaria, en el sentido de ajustar a las condiciones y circunstancias actuales tanto el valor de las deudas, como otros factores determinables por la realidad fiscal del momento, sin que esto implique el desconocimiento de situaciones jurídicas definidas de acuerdo con la ley, ni la vulneración de los derechos adquiridos.

8.3.6 Aplicación ultractiva de la norma: Plantea la aplicación de una ley derogada, a los hechos, relaciones y situaciones

luego

de

su

derogación

o

modificación.

Según Vicenzo Manzino, una ley es ultractiva cuando continua manteniendo su actividad sobre hechos acaecidos durante su imperio, pese a que ya rige sobre la misma materia una ley posterior diversa. Por lo general, una norma solamente rige hacía el futuro, pero puede presentarse la ultractividad de la ley, es decir cuando una ley derogada sigue produciendo efectos y sobrevive para algunos casos concretos, como en el caso de las leyes procesales, puesto que las actuaciones y diligencias deben regirse por la ley vigente al tiempo de su iniciación. Ley tiene "efecto ultractiva" cuando la nueva ley (B) permite que los efectos de la ley anterior derogada (A) se Página 32

mantengan en la vigencia durante la nueva. Ejemplo una persona adquiere un beneficio laboral bajo la ley (A). Al promulgarse la nueva ley (B), se deroga la que lo había otorgado anteriormente, pero permite

mantenerlos

a

quienes

ya

lo

habían

obtenido.

En términos generales, la ultractividad consiste en permitir que los efectos de una ley derogada se continúen observando, como en la teoría de los "derechos adquiridos" que ha dejado de observarse en muchos ordenamientos que se vienen inclinado por la teoría de los "hechos cumplidos" en los que la Ley A se aplica a los hechos producidos en su vigencia, y la Ley B tiene aplicación a los que se produzcan

durante

su

vigencia.

Consecuentemente la ley A no tendrá vigencia durante la Ley B, salvo que esta última (ultractividad) ita y permita mantener los efectos de la derogada de manera expresa. Un ejemplo es el de testamento otorgado con la solemnidad extremavigente en su fecha de expedición, y que mantiene su pleno valor jurídico aunque una norma nueva ya ha establecido otras. En materia penal, la norma derogada opera si es másbenigna para el justificable que la norma posterior: si aquella se encontraba vigente durante la comisión del hecho delictivo o con posterioridad (norma intermedia), e aplicara en la sentencia aunque ya no lo esté en el momento de expedirse esta. Con ocasión de la natural sucesión, en el tiempo, de distintas normas reguladoras de una misma materia, el juez penal puede encontrarse ante el problema de elegir entre consecuencias jurídicas distintas para un mismo caso justificable; en ese contexto, deberá aplicar la norma de consecuencias jurídicas más favorables al Página 33

justificable, cabiendo la posibilidad de que aplique la denominada norma intermedia: esta es

aquella que estuvo vigente con

posterioridad al momento de la comisión del delito y que se encuentra derogada, y que deviene en la más benigna de todas la dictadas en el lapso que va entre la fecha de comisión del delito y la fecha de expedición de sentencia. En el resto de las materias, la norma ultractiva puede operar también a través de una norma posterior que la “revive” ex profesa y deliberadamente, o como consecuencia de la defensa de un derecho adquirido o reconocido como tal en la norma expresa. Ejemplo de lo primero es el artículo 2115 del código civil (las partidas de los registros parroquiales referentes a los hechos realizados antes del catorce de noviembre de mi novecientos treinta y seis, conservan la eficacia que les atribuyen las leyes anteriores); ejemplos de los del segundo, el artículo62 de la constitución (la libertad de contratar garantiza que las partes puedan pactar válidamente según las normas vigentes al tiempo de contrato. Los términos contractuales no pueden ser modificados por leyes u otras disposiciones de cualquier clase), su primera disposición final y transitoria y los nuevos artículos 8 y 11 del decreto legislativo 259(que establecen que el congreso mediante una ley, puede autorizar el poder ejecutivo la celebración de contratos de estabilidad tributaria con los constituyentes, para garantízales la permanencia o inalterabilidad de un determinado régimen impositivo durante un plazo preestablecido, aun cuando en el trascurso del mismo varié el ordenamiento tributario nacional). En resumen, la aplicación de siguientes modalidades:

Página 34

la ultractividad opera bajo las



En aplicación de una norma intermedia de vigencia posterior a la comisión del ilícito penal, pero anterior al momento del acto de condena, a condición de que resulte más favorable que la



norma primigeniamente aplicable al reo. La aplicación de una norma que renueva o retribuye la vigencia de un precepto derogado, lo que plantea la existencia de una tercera norma, la misma que devuelve la interactividad



de una primera derogada por una segunda. En aplicación por vía de excepción de la teoría de los derechos adquiridos, donde una norma declara expresa y tajantemente el reconocimiento de validez de las facultades, atribuciones o prerrogativas concebidas por una norma,



aunque después de esta sea derogada. En aplicación, por vía residual, de una norma derogada relativa a un hecho comprendido dentro de un conjunto pero que alcanzo plenitud e independencia (los demás hechos se regulan

por

la

norma

vigente)

8.3.7 Aplicación inmediata de la norma: Es aquella que se hace a los hechos, relaciones y situaciones que ocurren mientras tiene vigencia la ley (desde el momento en que se encuentra en vigor hasta el momento que es derogada o modificada). Es aquella que se hace a los hechos, relaciones y situaciones jurídicas que ocurren mientras la norma se encuentra en vigor. Se efectúa

en

uno

de

dos

escenarios

jurídicos.

 Hechos, relaciones y situaciones jurídicas nacidos durante la vigencia de la norma.  Hechos, relaciones y situaciones jurídicas pendientes de realización plena e integral y que provienen de una norma derogada. Página 35

Con la relación al último escenario jurídico, planteemos el siguiente ejercicio de aplicación inmediata: Una persona, sin justo título de propiedad, pero con buena fe, es poseedora de manera pacífica, publica y continua de un bien mueble, desde hace un año, según el artículo 951 del código civil, si esta persona continua poseyendo ese bien mueble, en las mismas condiciones, en un año más, adquirirá su propiedad por prescripción la propiedad del bien mueble, deberá continuar poseyéndolo como años más, en razón de que si bien el computo del tiempo de posesión se inició durante la vigencia de la regla primigenia (que solo exigía dos años), como requisito para alcanzar la propiedad quedo trunco, mutilado, con la dación de la nueva

norma.

En resumen, la aplicación inmediata también alcanza a aquellos hechos denominados truncos, es decir, a los gestados durante la vigencia de una norma pero interrumpidos en su proceso de consumación jurídica por la abrupta aparición de una nueva. No obstante lo expuesto, cabe la posibilidad de que dentro del conjunto de hechos regulados por la norma antigua hundiera algunos

que

estuviesen

la

condición

de

independientes,

autónomos y estuviesen dotados de identidad singular y valor propio. En ese contexto, ellos quedan sometidos a las consecuencias jurídicas previstas en la norma antigua y derogada. La aplicación inmediata de las normas hace prevalecer como principio jurídico general la irretroactividad, por el cual ellas solo rigen para hechos, relaciones o situaciones presentes o futuros, mas no para los realizados o consumados en su totalidad en el pasado. Este principio se encuentra doctrinariamente limitado por dos circunstancias: Página 36

 Aparición de una ley interpretativa. Esta ley se expide para determinar la manera precisa y clara del significado de una norma anterior acusada de ambigüedad u obscuridad. Se le entiende aplicable desde la fecha de vigencia en un solo cuerpo legal  Aparición de una ley de orden público. Vinculada a una idea o criterio de carácter moral, político, económico o religioso predominante en una sociedad determinada, esta ley es útil para asegurar la coexistencia social y construcción del bien común. Por ende, su aparición deroga toda conversación contraria a dichos objetivos y otorgada entre particulares y, por la misma razón, impide la aplicación de una norma extranjera o revoca el goce

de

un

derecho.

Si bien estos planteamientos doctrinarios no han sido recogidos específicamente por los constituyentes (lo que es una notaría deficiencia legislativa), queda en manos del poder judicial su empleo por vía jurisprudencial. Por otro lado, resulta necesario aclarar que sucede en relación con normas procesales modificadas. Al respecto, Eduardo García Márquez señala: En lo que atañe el derecho procesal es indispensable distinguir cuidadosamente los derechos jurídicos materiales de los propiamente procesales. La aplicación de la norma procesal posterior (precepto derogante) no queda excluida por la circunstancia de haber hechos cuya eficacia jurídica de discute estando en vigor de una ley procesal anterior, sino únicamente por el hecho de que durante la vigencia de esta hubieran ocurrido los hechos a que se atribuye la eficacia procesal. En ese sentido, si la norma procesal derogante cambia la forma y requisitos de un hecho de carácter deberá aplicarse, pero no a los Página 37

Hechos procesales ocurridos antes de su entrada en vigor. Así por ejemplo, las demandas ya verificadas durante la vigencia de la norma procesal derogada, quedan sujetas a los requisitos de forma

señalados

en

esta.

No obstante, afirma Eduardo García Márquez “por la regla general, las leyes procesales contienen una serie de artículos transitorios que fijan los criterios para la solución de los diversos conflictos en una relación con el tiempo en que han de ser aplicables” en estos casos, la aplicación de las normas procesales queda sujeta a los que preceptúen las disposiciones transitorias de las normas derogantes.

8.3.8 La retroactividad en las diferentes ramas del derecho: Es en el derecho penal que la retroactividad es más necesaria: la conducta que yo he tenido hoy y que el derecho considera actualmente como licita no podría ser castigada mañana en virtud de una ley nueva es más favorable al acusado que la ley antigua, se le aplica generalmente a los delitos anteriores juzgados después de la entrada en vigencia del derecho reciente; seria en efecto; inhumano e ilógico infligir una pena que precisamente el legislador ha reducido para juzgarla excesiva. En derecho civil, esta materia es demasiado compleja para exponerla aquí. Al producirse un cambio de legislación, el código nuevo contiene generalmente disposiciones transitorias que relegan el paso del régimen antiguo al régimen nuevo: el titulo final del C.C.S. como el C.C. del perú, nos ofrecen un ejemplo interesante. La principal excepción generalmente consagrada a la no retroactividad se refiere “al orden público y las buenas costumbres2: las reglas que las sostienen son aplicables desde su entrada en vigencia, aun a hechos anteriores. Página 38

En el derecho público; se proclama generalmente que

la

retroactividad no debe ser excluida sino cuando ataca los derechos adquiridos por los individuos. Pero alteraciones a este precepto son frecuentes y aquí a esta presión aún se ramifican.

8.3.9 Retroactividad y retrospectividad La ley 10 de 1934 creó el Auxilio de Cesantía para los empleados particulares y dispuso que aquellos al entrar en vigencia dicha ley prestaban sus servicios al patrono desde tiempo anterior tendrían derecho a que se computara ese tiempo anterior de servicio para sumarlo al tiempo de trabajo posterior a la expedición de la ley 10, liquidándose el auxilio de cesantía por todo ese tiempo anterior y posterior de servicio. La Corte al declarar la Constitucionalidad de esta ley, dijo que no era retroactiva sino Retrospectiva. Advirtiéndose que esto es solo cuando la ley así lo establece y por motivos de Utilidad pública o interese Social. 8.3.10 Conflicto entre regla general y regla espacial: Sin embargo, pueden presentarse cuestiones delicadas cuando se contraponen dos reglas que datan de épocas diferentes y de las cuales una tiene alcance general y la otra un alcance restringido. Si la más antigua es general (por ejemplo: todas las personas morales deben pagar impuesto) mientras que la más reciente es especial (las instituciones de utilidad pública están exentas de impuesto), es evidente que la segunda aporta una excepción a la primera: especialia generalibus derogut. Pero si la regla reciente que es general y la más antigua es especial Se puede raciocinar de dos maneras: o bien se considera la regla Nueva como suprimiendo todo lo que le es contrario; o bien se Página 39

Sobre entiende la formula, frecuentemente expresada, “bajo reserva de Las excepciones ya consagradas2, generalia especialibus non derogant. Entre estas dos interpretaciones opuestas es el estudio de las dos leyes que deberá inspirar la respuesta; el fin perseguido por el legislador cuando ha dictado la ley nueva suministra la clave. 8.3.11 Conceptos complementarios para

la

aplicación

de

las

normas en el tiempo: Hecho jurídico es aquel suceso que produce o genera el efecto de adquirir, modificar, transferir o extinguir un derecho u obligación: es el caso de la muerte, el nacimiento, un accidente automovilístico, etc. Puede ser voluntario o involuntario, y también depender de la voluntad humana (acto jurídico). Situación jurídica es el haz de atribuciones, derechos, deberes y obligaciones que recibe un sujeto al adoptar un status determinado frente al derecho: en el caso del trabajador, el ciudadano, el consumidor, etc. Relación jurídica alude a las diversas vinculaciones jurídicas que se producen entre dos o más situaciones jurídicas: es el caso de los contratantes, el marido y la mujer, el emperador y los trabajados, etc. 8.3.12 Teoría general del derecho frente a la aplicación de la norma en el tiempo : 8.3.12.1 Teoría de los derechos adquiridos ( Clásica): Según esta concepción, una norma no puede vulnerar va los derechos concebidos de una persona por una norma anterior, en virtud del principio de la irretroactividad de las normas. Esta teoría surge de la regla expuesta por Teodosio, que establecía que la ley debía aplicarse a los hechos futuros pero jamás a hechos pasados, ni a hechos en curso de constitución. Correspondió a Bartolo de Sassoferrato, el empleo de la expresión

“ius

queasei

tum

“(derecho

adquirido),

contraposición a “ius exister in spe” (derecho en expectativa). Página 40

en

Merlín- su expositor más sobresaliente- sostiene que una norma es de retroactividad no excepcional cuando destruye o restringe un derecho adquirido bajo el imperio de una norma anterior, y no lo es cuando aniquila meras o simples expectativas jurídicas. Esta teoría distingue dos conceptos básicos: •

Derechos adquiridos: son los irrevocables conferidos ante

la Existencia de la norma que se le quiere oponer. Se trata de aquellas facultades o beneficios que nacen directamente de una norma

jurídica

desde

el

momento

en

que

verifica

el

reconocimiento o hecho al cual se encuentra subordinada su adquisición. En puridad, se adquiere un derecho cuando le hecho jurídico que le da nacimiento se produce bajo la vigencia de la ley que lo plantea. • Derechos

expectativos:

contienen

la

posibilidad

o

esperanza de obtener las potestades propias de un derecho adquirido, e incluyen las facultades no ejercidas. Expresan solo la posibilidad de adquirir un derecho, a condición de que en un momento

determinado

cumplan

con

la

acontecimiento o hecho que lo permita. Los derechos adquiridos se encuentran

verificación se

del

encuentran

resguardados frente a las contingencias y cambios en la legislación (una situación clásica es la orden sucesorio, pues los presuntos herederos solo tienen esperanza de suceder, pero no puede alterar el destino de una sucesión ya abierta) Desde que entra en vigor una norma jurídica se instauran de manera general y abstracta derechos y obligaciones susceptibles de

materializarse

a

favor

de

ciertas

personas,

esta

individualización se produce cuando la persona cumple real y efectivamente

las

condiciones,

requisitos

y

presupuestos

señalados para ello, pero en tanto no suceda así, dichos derechos y obligaciones quedan en suspenso y sin ninguna Página 41

ejecutividad.

En

puridad,

los

derechos

expectanticos

se

encuentran en esa situación jurídica abstracta y desprovista de consecuencias prácticas para sus teóricos beneficiarios. De acuerdo a la teoría de los derechos adquiridos, la aplicación de una nueva norma y derogarte es válida cuando modifica una situación jurídica abstractas que contiene un derecho expectativo empero incurre en retroactividad prohibida cuando efectúa una situación jurídica concreta (es decir, un derecho ya adquirido e incorporado al patrimonio jurídico de una persona) 8.3.12.2 Teoría de los hechos cumplidos : Se atribuye a VON SHEUREL. Según esta teoría, cuando surge un problema de aplicación la norma en el tiempo no se trata de investigar si un derecho ha sido adquirido, sino de establecer cuando un hecho ha sido cumplido bajo el imperio de la ley derogado. En el tránsito de una norma derogada a otra derogante, se establece que esta última solo alcanza a regular los hechos generados a partir de su vigencia en el tiempo en que fue realizado, salvo que el nuevo precepto quiera excluir ex profesamente la eficacia del antiguo precepto, por especificas razones de orden público. La regla indicada asume un doble criterio:  El hecho, situación o relación jurídica que ha producido efectos consumados dentro del imperio de una ley, conserva capacidad para producir otros de similar característica, aunque ya se encuentre en vigencia otra norma que ha 

abrogado, derogado, modificado o suspendido. El hecho, situación o suspensión jurídica que no genero efectos consumados durante la vigencia de una norma, no

puede producirlos bajo la norma posterior. Las condiciones para su aplicación son dos:

Página 42



Que exista un hecho, situación o relación jurídica capaz de producir el nacimiento, modificación o extinción de un



derecho. Que el hecho, situación o relación jurídica se haya consumados.

Según esta teoría, existe retroactividad cuando una norma nueva suprime o altera los efectos ya producidos por un hecho anterior a su vigencia. Así por ejemplo, habría retroactividad cuando un precepto nuevo retira validez a los testamentos ya redactados, pues suprimiría los efectos de un acto legalmente cumplido en su momento. Marcial rubio correa plantea que esta teoría implica que la “norma nueva no puede, en principio, ser aplicada a los hechos anteriores a su vigencia, así como tampoco a las consecuencias que ellos ya hubiera generado a propósito de los hechos, situaciones y relaciones que continúan existiendo durante su vigencia”. Un caso típico sería el de un contrato de mutuo (préstamo), donde el prestatario debe de efectuar la devolución en armadas a un cierto interés (v.g10%); los pagos válidamente efectuados durante la vigencia de la norma derogada no son modificables, aun cuando el nuevo precepto señale aun nuevo interés (v.g 15%); el que si efectuara a las armadas que se cancelen desde la vigencia de aquel. En puridad, esta teoría afirma que las normas deben ser aplicadas inmediatamente, lo que quiere decir que frente a cada hecho, situación o relación jurídica se aplica la norma vigente en el momento en que estos ocurren. Es sumamente importante resaltar las variables que plantea la norma nueva, en relación con la anterior. Desde esta óptica, se 

pueden presentar cuatro casos: Modificación o supresión de uno de los supuestos de la norma antigua (incorporación o sustitución de un elemento de hecho) Página 43



Modificación o supresión de una de las consecuencias jurídicas (creación, ampliación, restricción, etc., los derechos o deberes

 

derivados de la norma jurídica). Modificación simultanea de los supuestos y la consecuencia jurídica. Desaparición del supuesto y consecuencia jurídica. En cualquiera de los casos, la retroactividad o irretroactividad se



determinara en cuanto a que: El acontecimiento señalado como supuesto de la antigua norma



se hubiese realizado totalmente. El acontecimiento señalado como supuesto de la antigua norma



se hubiese realizado parcialmente. El acontecimiento señalado como supuesto de la antigua norma se encontrare en pleno proceso de realización o no se hubiese siquiera iniciado. Así, no existiera retroactividad prohibida cuando el supuesto de la norma antigua (modificada o derogada) no se hubiese realizado totalmente al dictarse la nueva norma (debe advertirse que la consecuencia jurídica de una norma solo aparece en el momento mismo en que se verifican todos los hechos, acontecimientos o sucesos que constituyen el supuesto normativo: Como ejemplifica Aníbal torres Vásquez, el solo otorgamiento de testamento no produce la apertura de la sucesión testamentaria, ya que para ello se requiriera el deceso del testador. Pero cuando el supuesto de hecho de la norma antigua (derogada, modificada, etc.) se ha verificado a cabalidad, la nueva norma no afectara los derechos verificados están consumados o cumplidos, no podrán ser alcanzados por la nueva norma. Al respecto, vemos por ejemplo: El artículo 42 del código civil señala que una persona tiene plena capacidad de ejercicio de sus derechos civiles desde que cumple dieciocho años de edad, sucedería lo siguiente:

Página 44



Los menores de dieciocho años de edad a la fecha de vigencia de la norma modificatoria, se ejecutaran a los alcances de este nuevo precepto: por efecto de la aplicación



de sus derechos civiles a partir de los veinte años de edad. Los mayores de dieciocho años de edad a ña fecha de vigencia de la norma modificatoria, siguiera teniendo plena capacidad de ejercicios de sus derechos civiles, en razón de haber cumplido el supuesto se hecho de la norma anterior

(¨modificada) cuando estaba vigente. 8.3.12.3 La aplicación de las normas en el tiempo en el Ordenamiento jurídico nacional: El articulo III del título preliminar del código civil se inclina por la teoría de los hechos cumplidos, a diferencia del texto 1936, el opto por la teoría clásica o de los derechos adquiridos (el artículo 1824 del código civil de 1936 señalaba: “las disposiciones de este código regían los efectos jurídicos de los actos anteriores, so con su aplicación no se violan derechos adquiridos” La abandonada teoría clásica sostiene que a un hecho, situación o elación jurídica se le debe de aplicar la norma vigente en el momento de verificación, aun cuando posteriormente fuere derogada, abrogada, etc. En puridad, establece que una norma se plica hacia el futuro(o sea, a los nuevos actos sucesos, acontecimientos, etc.) y también se extiende a los efectos no cumplidos de los hechos, etc., aun cuando en el caso se su posterior

derogación.

Por

tal

motivo,

considera

como

retroactividadprohibida la paliación de la nueva norma a las situaciones preexistentes, salvo lo dispuesto en la segunda parte del artículo 103 de la constitución La teoría vigente la de los hechos cumplidos, en cambio, considera como regla valida la aplicación inmediata de la nueva norma, incluyendo los efectos no cumplidos de los hechos,etc., ocurridos bajo la vigencia de la norma anterior (derogada). Página 45

Nuestra constitución, como excepción, prevé la aplicación de la nueva norma a los efectos ya cumplidos, siempre que se trate de materia penal y la norma sea más favorable al reo que la derogada. Ahora bien, ambas teorías no resultan totalmente excluyentes, pues concuerdan en el criterio de que en los hechos, situaciones o relaciones ocurridos durante la vigencia de la norma con la cual se verificaron, se les aplica su respectiva consecuencia jurídica. La discrepancia se establece en que producido el cambio de normatividad, la teoría clásica sostiene que la regla original debe ser aplicada ultractivamente a los efectos no cumplidos, es decir, que debe ser aplicada a pesar de no encontrarse ya vigentes, mientras que la teoría del hecho cumplido refiere que los hechos, situaciones o relaciones que ocurren con posterioridad a la entrada en vigencia de la nueva norma. Se encuentran sujetos a los alcances de esta y no a los de los preceptos original, es decir, la flamante norma debe der aplicada inmediatamente. Esta diferencia se justifica en razón de que la teoría clásica responde a la salvaguardia de la seguridad jurídica de los sujetos vinculados en torno al hecho, situación o relación jurídica o relación de objeto de aplicación normativa, en tanto que la teoría delo hecho cumplido hace hincapié en la eficiencia de la voluntad que propugna el cambio normativo. Debe advertirse que si bien el código civil de 1984 adopta la teoría de los hechos cumplidos, ello no ha impedido que en él se preserven determinados adquiridos, pero obviamente estos tiene el carácter de excepcionales (arts. 162, 194, 865, 888, 892, 1294, 1372, 1810, 2014, 2038 y 2115) En lo relativo a materia penal, el código penal ha establecido sus reglas propias. Esta rama del derecho se rige por el principio de nullum crimen nulla poena sine lege; , es decir, ninguna persona Página 46

puede ser sancionada penalmente por un hecho que al tiempo de su realización no se encontrare tipificado en la legislación como delito, ni puede imponérsele pena distinta a la prescrita en ese momento para el mismo; en suma delito y pena deben estar establecidos en una norma jurídica anterior al hecho al que aplica esta, este principio asegura el criterio básico de la irretroactividad penal. Ahora bien, la sanción de normas legales en el tiempo, puede generar alguno de los siguientes supuestos:  Que la nueva norma penal cree un delito. En este caso no es posible aplicar los supuestos de la norma nueva a actos efectuados en fecha anterior a su vigencia. Por consiguiente, opera el principio de irretroactividad.  Que la nueva norma penal descriminalicé un acto. En este caso un ante que otorga resultaba prohibido es ahora permitido. Por consiguiente, opera el principio de irretroactividad benigna, tanto para el que procesado como para el ya condenado  Que la nueva norma penal varié la penalización, a favor del procesado o condenado. En este caso la desvalorización y rebaja de la penalización es obviamente favorable al reo. Por consiguiente, opera el principio de retroactividad benigna Esta retroactividad benigna se manifiesta de tres maneras:  El proceso penal que estaba por iniciarse deviene en 

carente de objeto El proceso penal en trámite, queda archivado en forma



inmediata En el proceso ya concluido con condena firme se produce la libertad o disminución de la pena del condenado, según

sea el caso. Las modificaciones a la norma penal dictadas después de las sentencia durante el cumplimiento de la condena, obligan a la magistratura a limitar la pena conforme a la ley favorable, lo que exige tomar en cuenta lo siguiente: Página 47

 La norma aplicable es la vigente en el momento de la comisión del hecho punible. No obstante lo expuesto, en caso de conflicto en el tiempo, se aplicara aquella considerada como más favorable para el reo.  El surgimiento de una norma más favorable al condenado implica la obligación del juez de sustituir la sanción impuesta por la que corresponda conforme al nuevo precepto legal.  Las normas que fueron destinadas a regir solo durante un tiempo determinado, se aplica a todos a los actos cometidos durante su vigencia,

aunque ellas ya no

tuvieren en vigor, salvo disposición en sentido diverso. Debe advertirse que el código penal define el momento de la comisión del delito como aquel en que el autor o participe ha actuado u omitido la obligación de actuar, independiente del momento en que el resultado se produzca.

8.3.12.4.1

Adendas

y

conclusiones:

Nuestra legislación es clara en establecer la fecha de vigencia de la nueva norma: inmediatamente que cesa la vigencia de la antigua, comienza a regir aquella; no existe de ningún modo de solución de continuidad. Dado el periodo de vacatio legis solo tiene por objetivo que durante el tiempo que transcurre entre la publicación y entrada en vigencia de la nueva norma se tome conocimiento de su existencia y se adopten las medidas pertinentes para sui aplicación, durante dicho lapso continuo rigiendo la antigua. La legislación nacional parte del criterio de la irretroactividad de la norma; es decir, esta es aplicada de manera inmediata.

Página 48

El articulo III del título preliminar del código civil ha adoptado la teoría de los hechos cumplidos: “La ley se aplica s las consecuencias

de

las

relaciones

y

situaciones

jurídicas

existentes. No tiene fuerzas ni efectos retroactivos, salvo las acepciones previstas en la constitución política del Perú “. No obstante, el propio código civil ha establecido contiendas en los artículos 2110, 2117 y 2122. En síntesis, la aplicación de las normas en el tiempo, en el Perú, 

tiene las siguientes características: Cuando los hechos, situaciones y relaciones jurídicas hubieran consumado sus consecuencias con anterioridad a la dación de una nueva norma, esta última es de imposible aplicación, salvo el



caso específico señalado en el artículo 103 de la constitución. Cuando los hemos, relaciones y situaciones jurídicas se produjeron durante la vigencia de una Norma, pero continuaran produciendo consecuencias durante la existencia del nuevo



precepto, regirá la teoría de los hechos cumplidos. Cuando se tuvo a una prerrogativa de acuerdo a una norma derogada, y la norma nueva, que tiene entroncamiento con



el orden público, la recorta, retira o prohibida hacia el futuro. Compartimos la impresión de marcial rubio correa, en el sentido de que el artículo 2120 del código civil debe ser interpretado como una norma excepcional al principio de aplicación inmediata, lo que permite la aplicación ultractiva de todos aquellos derechos consagrados en el abrogado del código civil de 1936 y que no estuviesen incorporados ni prohibidos en el actual código. Cabe precisar que los derechos incorporados al patrimonio jurídico de una persona preservan su valor en cuanto a lo gozado antes de la vigencia de la norma derogatoria del orden público; empero, en cuanto a si goce posterior, quedan sujetos a los que

Página 49

se disponga esta, salvo que por excepción expresamente les reconozca el carácter de adquiridos 8.4 La aplicación en el espacio: Por regla general, dentro del territorio de un Estado rigen las normas de éste. Como refiere Mario I. Álvarez [ÁLVAREZ, Mario I. Introducción al derecho.

México:

McGraw-Hill,

1995]

«Las

relaciones

entre

dos

ordenamientos jurídicos de distintos países es, en principio, de exclusión, dado que cada uro posee su propio ámbito espacial de validez. De esta suerte, la aplicado i de sus normas ha de circunscribirse a su propio territorio». Empero, el desplazamiento de personas de un país a otro, el tráfico comercial internacional, la suscripción de compromisos contractuales entre ciudadanos distintos países, etc., hacen posible que se originen colisiones con normas De otro Estado, en cuyo caso surge el problema de determinar si se aplica la norma nacional o la extranjera, Como afirma Enrique Aftalión (AFTALIÓN Enrique R. y José VILANOVA.Introducción al derecho.Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1992) «Desde el punto de vista de un estricto derecho positivo, el juez, aplica a exclusivamente la ley de su país; esto es, la ley que lo rige a él precisamente en calidad de juzgador. Pero esa misma ley exige, en ciertas circunstancias, que aplique normas de otro ordenamiento jurídico». En este último caso, la aplicación del derecho extranjero es posible, pero requiere necesariamente que una norma del ordenamiento nacional así lo disponga. 8.5 Los sistemas de aplicación en el derecho internacional privado. Son aquellos sistemas que, instituidos por la doctrina en distintas circunstancias históricas, han pretendido y pretenden resolver las cuestiones derivadas de la aplicación de las normas en el espacio. Entre los principales están [Cfr. ÁLZAMORA VALDEZ, Mario. Introducción a la ciencia del derecho. Lima: Liborio Estrada, 1972]:

Página 50

8.6

Sistemas

de

personalidad

:

Es el que corresponde al derecho de los pueblos bárbaros que invadieron Europa a la caída del Imperio romano de Occidente, en el siglo V. Aquellos pueblos, cualquiera que fuera el territorio que ocuparan, se encontraban sometidos a su propio derecho, el mismo que coexistía con el de los habitantes del pueblo invadido, quienes se regían por el suyo (así por ejemplo, durante el primer período de la dominación de los visigodos en España, para éstos regía el Código del Eurico y para los hispano-romanos la Lex romana Visigothorum). Esto quiere decir que el derecho de un pueblo era aplicado a todos los que pertenecieran a él, no importando en qué territorio se encontraran. 8.6.1 Territorialidad: Con el transcurso del tiempo se fue generando un debilitamiento progresivo de los lazos de origen, y una fusión cada vez más. Estrecha entre los que convivían en el mismo territorio. El vencedor se transfiguró en señor, se arraigó a la tierra Y SE FUE vinculando a la fidelidad de sus vasallos ubicados en pueblos ligados a la tierra, convictos de sedentarismo, hicieron que los feudos se rigieran por el derecho «maniatado» al territorio de cada uno de ellos, el mismo que no podía ser aplicado fuera de él. 8.6.2 Teoría de los estatutos: En pleno contexto feudal gracias a la fecunda labor de los glosadores y Posglosadores aparecerá este nuevo sistema. Correspondió al glosador Accursio (1182-1259) ser el primero en señalar la aplicación del derecho extranjero, en atención a la nacionalidad del demandado; ello representó el primer

esfuerzo científico para

encontrar una solución al problema de la colisión de dos normas en el espacio. Si bien su origen se ubica en Italia, prontamente se extiende a Francia y Holanda, y llega a tener amplia vigencia hasta el siglo XVI, Página 51

correspondiéndole a Carlos Desmoulins (1500-1565) el mérito de haber sintetizado los aportes de esta teoría Los estatutos hacen referencia a aquel régimen jurídico al cual se encuentran sometidas las personas o las cosas en razón de la nacionalidad o el territorio. Son de varias clases:  Estatutos imperativos. Constituyen el régimen jurídico sobre las Personas



o las

cosas, y no son derogables por la

voluntad de las partes. Pueden su clasificarse en: De fondo: Estatutos personales. Regulan la nacionalidad, condición y capacidad de las personas ante un conflicto internacional de normas. Acompañan a la persona, cualquiera sea el lugar



donde se encuentre. Estatutos reales.

Regulan lo concerniente a bienes

inmuebles, así como los derechos reales sobre los mismos en lo relativo a su constitución, modificación, enajenación y extinción.

Funcionan

basándose

en

el

criterio

de

territorialidad: la norma aplicable es la del lugar donde se encuentran ubicados los bienes inmuebles. De forma: Estatutos sobre la forma de los actos jurídicos. Los aspectos Exteriores de un acto jurídico se rigen por la norma del lugar En que se celebran. Estatutos sobre la forma procesal. Los Aspectos relativos a la Litis vinculada con los estatutos de Fondo, se rigen por la norma del juez que conoce la Controversia.  Estatutos supletivos. Constituyen el régimen que permite que, en circunstancias especiales, se propugne la autonomía de la voluntad, dejando a las partes la facultad de señalar la norma a aplicar. 8.6.3 Sistema de comunidad de derecho: Página 52

Expuesta por el jurista alemán Federico Carlos de Savigny, la teoría de la comunidad de derecho constituye la más alta expresión sobre esta materia en el siglo XIX. Savigny sostiene que, a medida que se acrecientan-las relaciones entre los pueblos, se hace más imperiosa la necesidad de renunciar al principio absoluto de territorialidad de la norma; su teoría se sustenta en que la comunidad de derecho coloca a todos los estatutos en un pie de igualdad, por lo cual, presentado un conflicto de normas, debe aplicarse a cada relación jurídica aquella que sea más conforme a su naturaleza propia y esencial, 'prescindiendo de que sea nacional o extranjera. Para establecer la     

naturaleza de la relación jurídica es necesario tener en cuenta: El estado de las personas. El derecho de las cosas. El derecho de las obligaciones. El derecho sucesorio. El derecho de familia, y, dentro de éste, el matrimonio, la patria potestad y la tutela. Las relaciones de hecho que pueden servir para determinar el asiento de la relación jurídica -y de entre las cuales se habrá de elegir en cada caso- son: el domicilio de las personas a quienes concierne la relación de derecho, el lugar donde está situado el bien, el lugar del acto jurídico, el lugar del tribunal que habrá de conocer

 

de la Litis, etc. Las soluciones que ofrece esta teoría son cinco: El Estado se rige por la ley del domicilio de la persona. Los derechos reales, por la ley del lugar de ubicación de las cosas. En esta y la anterior se aplica el principio de la sumisión voluntaria (la persona es Libre de fijar su domicilio y de determinar la ubicación



del objeto sobre el cual ejercerá un derecho real). Las obligaciones, por la ley del lugar de ejecución, pues es en esta

 

última donde reside la esencia del compromiso jurídico. El derecho sucesorio, por la ley del último domicilio del causante. El matrimonio, por la ley del lugar del domicilio del marido. Página 53

8.6.4 Sistema de la nacionalidad: Pascual Estanislao Mancini es el representante de la denominada Escuela Italiana de] siglo XIX. Su tesis se basa en la supremacía de la norma nacional, la que acompaña a la persona adonde quiera que vaya. No obstante, el derecho extranjero no será aplicable en los siguientes casos que constituyen excepciones al criterio de la nacionalidad:  La forma de los actos jurídicos se rige por la norma del lugar donde  

se otorgaron. Los efectos de los contratos se sujetan a la autonomía de la voluntad. Los efectos del derecho extranjero no son aplicables cuando atentan contra el orden público nacional.

8.6.5 Aplicación de las normas en el espacio en el ordenamiento jurídico nacional: El Título III del Libro X del Código Civil de 1984 ha recogido los aportes de todos los sistemas descritos (artículos 2068-2101). Allí aparecen, entre otras, las consideraciones legales siguientes: • En relación con las personas: el principio y el fin de las personas naturales se rige por la ley de su domicilio. • En relación ce n los derechos reales: su constitución, contenido y extensión se REgulan por la ley de su ubicación. • EN RELACIÓN CON LOS ACTOS JURIDICOS: se regulan por la ley del lugar en que se otorgan o por la ley del lugar donde nace la relación jurídica objeto del acto. , • En relación con las obligaciones contractuales: se rigen por la ley expresamente elegida por los contratantes; en su defecto, por la ley del lugar de su cumplimiento. • En relación con la sucesión: se rige por la ley del último domicilio del causante.

Página 54

Conclusiones El análisis de este trabajo nos llevó a las siguientes conclusiones: En la aplicación de la norma jurídica en el tiempo, la aplicación inmediata es la que se hace durante el momento de la vigencia de la norma; la aplicación ultractiva es aquella que se hace a consecuencias jurídicas que ocurren luego de la aplicación inmediata de la norma; la aplicación retroactiva que es aquella que se hace a antes de la aplicación inmediata de la norma y por ultima tenemos a una aplicación diferida que es aquella norma que de manera expresa señala su aplicación en el futuro, pero mientras tanto en su no aplicación esto no quiere decir que este derogada sino en su vacatio legis. Llegamos a la conclusión que hay dos teorías importantes sobre la aplicación de las normas en el tiempo que son la teoría de derechos adquiridos y la teoría de los hechos cumplidos

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También se puede concluir con decir que las técnicas jurídicas Tiene como objeto el estudio de los problemas relacionados con la aplicación del derecho objetivo a cosas concretas en la sociedad en la que vivimos.

También entendemos que para la determinación de los sujetos sobre quienes recaen las consecuencias normativas no siempre es forzoso establecer la existencia de estos. Concluimos diciendo que la técnica jurídica consiste en el adecuado manejo de los medios que permiten alcanzar los objetivos que aquel persigue.

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Página 57