Monografia De Reforma Constitucional 2u132m

UNIVERSIDAD PERUANA “LOS ANDES” FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS

PROCEDIMIENTO DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL

Monografía presentada por:       

ANCCASI CHAVEZ, Yazmín ARGE CABALLERO, Julio DEL PINELO ANTONIO, Mariori HUAYNARUPAY ALVAREZ, Paola LAZARO TABOADA, Kely TACUNAN CUELLAR, Jord VELIZ PALOMINO, Katlin

HUANCAYO-PERÚ 2011

UNIVERSIDAD PERUANA LOS ANDES

A LAS PERSONAS QUE BUSCAN JUSTICIA E IGUALDAD

A UD. POR EL APOYO QUE NOS BRINDA DÍA A DÍA, INCULCÁNDONOS SABERES Y CONOCIMIENTOS

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INTRODUCCIÓN En el presente trabajo damos a conocer el concepto y procedimiento de la reforma constitucional basándonos en diferentes autores y en la misma constitución política del Perú del año 1993, considerando así: En el capítulo I. damos a conocer el concepto de reforma constitucional interpretada por varios autores, así mismo el artículo 206 de la constitución política del Perú. En el capítulo II. Consideramos los temas importantes que es la relación entre el poder constituyente originario y el poder constituyente derivado y El proceso de reforma constitucional En el capítulo III. Consideramos el procedimiento y las 33 reformas que se han venido dando en la constitución vigente del 1993-2005.

Agradecemos a las personas que nos apoyaron en la realización de este trabajo monográfico.

Las autores (as).

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INDICE 1. DIFERENCIAS CON OTRAS INSTITUCIONES 1.1 QUEBRANTAMIENTO DE LA CONSTITUCIÓN 1.2 SUSPENSIÓN DE LA CONSTITUCIÓN 1.3 SUPRESIÓN D LA CONSTITUCIÓN 1.4 ELABORACIÓN TOTAL DE LA CONSTITUCIÓN 1.5 ENMIENDA DE LA CONSTITUCIÓN 1.6 MUTACIÓN CONSTITUCIONAL 2. CONSIDERACIONES DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL 2.1 COMO UN MEDIO DE DEFENSA 2.2 COMO UNA GARANTÍA 3. LÍMITES DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL 3.1 LÍMITES HETERÓNOMOS O EXTERNOS 3.2 LIMITES AUTÓNOMOS O INTERNOS 3.3 LIMITES EXPRESOS O EXPLÍCITOS 3.3.1 LIMITES DE FORMA A. LOS PLAZOS DE ESPERA B. EL ÓRGANO CONSTITUCIONAL C. EL TRAMITE 3.3.2 LIMITES DE FONDO O MATERIAL A. DISPOSICIONES INTANGIBLES ARTICULADAS 3.4 LIMITES TÁCITOS O IMPLÍCITOS 3.4.1 DISPOSICIONES INTANGIBLES NO ARTICULADAS 4. LAGUNAS CONSTITUCIONALES 4.1 CLASES DE LAGUNAS CONSTITUCIONAL A. DESCUBIERTAS B. OCULTAS 5. SENTIMIENTO CONSTITUCIONAL

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CAPITULO II 1) RELACIÓN ENTRE EL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO Y EL PODER CONSTITUYENTE DERIVADO 2) EL PROCESO DE REFORMA CONSTITUCIONAL 2.1.

EL PROCESO DE REFORMA CONSTITUCIONAL Y LAS OPCIONES RESIDUALES

2.2.

LOS PRESUPUESTOS DOCTRINARIOS PARA EL PROCESO DE REFORMA CONSTITUCIONAL

2.3.

LA INCONSTITUCIONALIDAD DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL

2.4.

PROCESO DE REFORMA Y EL SENTIMIENTO CONSTITUCIONAL

2.5.

LA CONSTITUCIÓN, EL PODER CONSTITUYENTE Y EL SENTIMIENTO CONSTITUCIONAL EN EL PERÚ

2.6.

RESPONSABILIDAD POR LOS ACTOS DEL PODER CONSTITUYENTE

CAPITULO III 1. EL PROCEDIMIENTO DE LA REFORMA DE LA CONSTITUCIÓN 1.1.

ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO LEGISLATIVO A. INICIATIVA LEGISLATIVA B. ESTUDIO EN LAS COMISIONES C. PUBLICACIÓN DE LOS DICTÁMENES D. EL DEBATE Y LA PROBACIÓN E. PROMULGACIÓN, PUBLICACIÓN Y VIGENCIA

2. LAS 33 REFORMAS PARCIALES DE LA CONSTITUCIÓN (19932005)

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CAPITULO I Artículo 206 Reforma constitucional Toda reforma constitucional debe ser aprobada por el Congreso con mayoría absoluta del número legal de sus , y ratificada mediante referéndum. Puede omitirse el referéndum cuando el acuerdo del Congreso se obtiene en dos legislaturas ordinarias sucesivas con una votación favorable, en cada caso, superior a los dos tercios del número legal de congresistas. La ley de reforma constitucional no puede ser observada por el Presidente de la República. La iniciativa de reforma constitucional corresponde al Presidente de la República, con aprobación del Consejo de Ministros; a los congresistas; y a un número de ciudadanos equivalente al cero punto tres por ciento (0.3%) de la población electoral, con firmas comprobadas por la autoridad electoral.

Concepto de reforma constitucional Según http://es.wikipedia.org una reforma constitucional supone la modificación de la Constitución de un Estado. La Reforma Constitucional tiene por objeto una revisión parcial de una Constitución y la sustitución de una o varias de sus normas que no modifiquen la estructura y principios fundamentales del texto Constitucional. En los países con

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sistemas

de

"Constitución

rígida"

o

"semirrígida",

las

reformas

constitucionales requieren de un procedimiento especial, diverso al que utiliza para la aprobación de las leyes ordinarias. En Venezuela se conocen tres mecanismos para cambiar o modificar algo dentro de su constitución, éstos son: Enmienda, Reforma y Constituyente. En España, sin embargo, se reconocen dos formas: un procedimiento ordinario y otro agravado (este último para diversos artículos de mayor relevancia constitucional). Según

Percy

Colonio

Sobrevilla

(poder

constituyente

y

reforma

constitucional pág.: 93) 

Schmitt.-es una facultad de reformar la constitución, atribuida por una normación legal constitucional, significa que una o varias regulaciones legales constitucionales pueden ser sustituidas por otras regulaciones legales constitucionales, paro solo bajo el presupuesto de que quede garantizada la continuidad de la constitución considerada con un todo.



Birdat Campos.- señala que cuando se hable de reforma constitucional, se atiende en primer término el hecho formal de la revisión del texto escrito en Estados con sistemas rígidos y unitarios. En general, existe la tendencia a rodear de solemnidad al procedimiento revisor, para sustraerlo precisamente, del mecanismo común y fácil de la legislación ordinaria.



Loewentein.- indica que técnicamente una reforma constitucional, solamente puede adecuarse cuando señale algo al texto existente en el momento de realizar la modificación (suplemento), o bien se suprime algo (supresión), o bien se sustituye el texto existente por otro (cambio). El procedimiento puede extenderse a varios artículos o tan solo a uno, a una parte de un artículo (párrafo o frase) o varias palabras, o tan solo una palabra de una frase.

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



Luis muñoz.- la reforma, para que merezca la calificación de tal y no recaiga bajo el concepto de otra alteración totalmente distinta, no puede llegar a cambiar la esencia de la constitución, no puede comprender la modificación del supremo poder del estado. Si no es que requiere un cato primario del poder constituyente, uno, indiviso e ilimitado. Podemos definir a la reforma constitucional como aquel procedimiento a través del cual un órgano constitucional dedignado para dicho objetivo o con funciones de reformador, ejercita el llamado poder constituyente derivado. Dicho poder se ejecuta dentro de la etapa de la continuidad del poder constituyente, con la finalidad de introducir reformas, modificaciones a uno o varios artículos de la constitución.

Formal Aquel procedimiento legal constitucional atreves del cual se ejercitara el poder constituyente derivado, cumpliendo el órgano autorizado o competente una función constituyente de reformación o de readecuación de la constitución ala situación política actual de un país, para, lo cual introducirá cambios, modificaciones, sustituciones, reforma de una o varias leyes constitucionales e incluso, solo una parte de esta, una frase o una palabra, de la constitución escrita



Material Significa

el

resultado

del

procedimiento

de

la

constitucional, el paso posterior al concepto formal de este.

1. DIFERENCIAS CON OTRAS INSTITUCIONES

8

reforma


Normalmente las vigencias constitucionales deben arrancar de la constitución escrita; la realidad ha traducido los principios normativos del texto rígido, integrando el elemento de conducta con el elemento ideológico. Pero ello no siempre ocurre así, porque la crisis social y política adviene la desconstitucionalización: la práctica constitucional se opone a la constitución escrita, produciéndose una ruptura o un divorcio entre ella y la constitución realmente vivida. En estos casos se producen otros comportamientos que muchas veces son socialmente aceptados, y que produce otra vigencia, esto es, la normalidad que se ha normalizado. Dentro de estos comportamientos podemos señalar: 1.1. QUEBRANTAMIENTO DE LA CONSTITUCIÓN Para el profesor Schmitt, el quebrantamiento de la constitución es la violación de prescripciones legales constitucionales para uno o varios casos determinados, pero a título excepcional, es decir, bajo el supuesto de que las prescripciones quebrantadas siguen inalterables en los demás, y, por lo tanto, no son ni suprimidas permanentemente, ni colocadas temporalmente fuera de vigor, o sea suspendidas. Debe distinguirse el quebrantamiento constitucional del inconstitucional, según se trate de la violación a título excepcional de una prescripción legal constitucional atendiendo o no al procedimiento previsto para las reformas constitucionales. En un quebrantamiento constitucional, se adapta solo para un caso particular, una disposición que la desvía, pero queda subsistente su validez para los demás casos en general. 

El profesor Bidart Campos, indica que cuando la constitución escrita es conculcada, y va perdiendo vigencia ante el avance de vigencias contrarias, que significan la afirmación de la constitución nueva y descrita, normada en general, extralegalmente (y a veces parcialmente en leyes anticonstitucionales), nos encontramos frente a un quebrantamiento de aquella constitución, equivale a decir que es la sustitución de una constitución por otra, ya en forma definitiva o transitoria. Agrega, que existen dos formas de quebrantamiento de la constitución, la definitiva que es conocida como la destrucción de la

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constitución; y la temporaria que es llamada, suspensión de la constitución. 1.2. SUSPENSIÓN DE LA CONSTITUCIÓN Siguiendo con el maestro Bidart campos, señala que cuando se produce una interrupción o un desplazamiento transitorio de las vigencias constitucionales, se denomina suspensión de la constitución escrita, se abre un paréntesis, y dentro de él dejan de regir ciertas disposiciones, se encuentran temporalmente fuera de vigencia. Se suspende su vigor, mas no se la suprime ni cambia. A veces, es la propia constitución escrita la que tolera esa situación, la que prevé por disposición de sus normas, un periodo de suspensión de su vigencia, pero con el propósito de recuperarla después. Pero, en el caso de la desconstitucionalización, cuando la constitución pierde vigencia en la efectividad de su aplicación, la suspensión resulta anticonstitucional.  Para el profesor Schmitt, se produce la suspensión de la constitución escrita cuando una o varias prescripciones legales constitucionales son provisionalmente puestas fuera de vigor. Dicha suspensión puede ser constitucional o inconstitucional según se cumpla o no el procedimiento previsto. En nuestra constitución escrita (1993) se regula la figura de la suspensión de determinados derechos constitucionales cuando se decreta cualquiera de los decretos de excepción (Art. 137). 1.3. SUPRESIÓN DE LA CONSTITUCIÓN Supone la desaparición o cambio de la ley fundamental existente, pero conservando el poder constituyente que fue su origen. Equivale a la mal llamada reforma total de la constitución. Las decisiones políticas fundamentales de la constitución son asuntos propios del poder constituyente del pueblo y no pertenece a la competencia de las instancias autorizadas para reformar la constitución, aquellas reformas dan lugar a un cambio de constitución, mas no a una revisión constitucional.

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1.4. ELABORACIÓN TOTAL DE LA CONSTITUCIÓN 

El profesor Luis muñoz, señala que como consecuencia de la elaboración total de una constitución política, puede ocurrir que surja un nueva estado constitucional, o que la nueva constitución elaborada suponga la modificación de la estructura constitucional de una estado constitucional ya existente (cambio de constitución).

1.5. ENMIENDA DE LA CONSTITUCIÓN 

El profesor Loewenstein, señala que una reforma constitucional supone siempre una enmienda del texto constitucional. En este proceso la regla debería ser que la modificación fuese hecha visible en aquel lugar del texto donde específicamente se ha efectuado la enmienda. Solo de esta manera puede saber el lector del texto constitucional que derecho constitucional está en vigor y cual no. En los estados unidos, sin embargo, se acogió desde un primer momento el método de los artículos suplementarios, no favoreciendo en absoluto esta técnica, la buena disposición y la claridad del texto constitucional. El articulo suplementario ni indica que disposición constitucional ha sido enmendada, ni tampoco marca visiblemente la enmienda efectuada en aquel lugar del texto que ha sido modificado así pues, solamente se sabe si una proporción jurídica está en vigor cuando se tiene muy presente todos los artículos suplementarios. La reforma constitucional “tacita” consiste en que si bien la norma constitucional es modificada por el procedimiento prescrito para la reforma constitucional, la enmienda misma no queda señalada en el lugar correspondiente del texto constitucional, sino al final de este.

1.6. MUTACIÓN CONSTITUCIONAL 

El profesor Leewenstein, señala que las inevitables acomodaciones del derecho constitucional a la realidad constitucional son tenidas en cuenta solo de dos maneras, a las cuales la teoría general del estado ha dado

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denominación de reforma constitucional y mutación constitucional. En la segunda se produce una transformación en la realidad de la configuración del poder político, de la estructura social o del equilibrio de interés, sin que quede actualizada dicha transformación en el documento constitucional: el texto de la constitución permanece intacto. Este tipo de mutaciones constitucionales se da en todos los estados dotados de una constitución escrita y son muchos más frecuentes que las reformas constitucionales formales. Su frecuencia e intensidad es de tal orden que el texto constitucional en vigor será denominado y cubierto por dichas mutaciones sufriendo un considerable alejamiento de la realidad, o puesto fuera de vigor. Se produce también la mutación constitucional cuando se interpreta las leyes constitucionales de la constitución, dándole un sentido distinto al de su real contenido o espíritu. 2. CONSIDERACIONES DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL La realidad nos ha demostrado que los cambios constitucionales son relativamente frecuentes. Sin embargo estos cambios no se producen únicamente a través del procedimiento de la reforma constitucional (formal), sino también, por medio de cambios no articulados, por comportamientos, sean constitucionales o inconstitucionales, tal como lo hemos visto anteriormente, ya sean por medio de las mutaciones constitucionales, del desplazamiento definitivo o temporal de la constitución (quebrantamiento, destrucción o suspensión de la constitución, respectivamente), los usos, costumbres y la propia interpretación constitucional. Por ello, la institución jurídica de la reforma de la constitución (formal y material) no puede ser considerada simplemente como el mecanismo de enmendar las disposiciones constitucionales, sino también, y fundamentalmente, como un medio de defensa y de garantía de la propia constitución.

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2.1. COMO UN MEDIO DE DEFENSA La reforma de la constitución como medio de defensa, implica el establecimiento de una facultad legal constitucional, para que un órgano ad hoc, en el momento en que la situación política de un país, sea una crisis social o política, hacen que el texto constitucional vigente (o algunas disposiciones legales constitucionales),

pierda

(o

relativamente,

eficacia,

defienda

constitución

la

pierdan)

eficiencia

y

absoluta

o

aplicabilidad,

ejercitando

el

poder

constituyente derivado, y por ende impulsando esta facultad legal constitucional, para que de esta manera reforme aquellas disposiciones, que por la misma situación política , habían caído en deficientes o en desuso, y así adecuarlas a la nueva situación social y política del estado, y que, por supuesto, sean eficientes, eficaces y aplicables.

2.2. COMO UNA GARANTÍA La reforma de la constitución es considerada como una garantía,

porque

con

su

impulso

se

busca

la

perduración de la constitución por largo tiempo, es decir, principalmente

busca que la constitución por

largo tiempo, es decir, principalmente busca que la constitución mantenga su vigencia. Siendo el fondo de esta garantía, el evitar la supresión de la constitución a través de medios inconstitucionales o al margen del dispositivo de |la reforma constitucional contenido en la misma constitución. Por ello, se ha dicho muchas veces, que la fórmula de la reforma de la constitución no tiene por objeto el cambio, modificación, o

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derogación de una o varias leyes constitucionales, sino el de readecuar a la realidad política y social dichas leyes constitucionales, que porque el transcurso del tiempo y la dinamicidad de la política se han visto afectados.

3. LÍMITES DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL El tema de los límites del procedimiento de la reforma de la constitución, implica el reconocimiento de que el ejercicio del poder constituyente derivado en la etapa de la continuidad está sujeto a una serie de limitaciones, que bien pueden encontrarse en la propia constitución, sea de manera tácita o expresa, en la ley de la reforma constitucional, o en el derecho internacional, y que el cumplimiento de estas limitaciones harán del ejercito de dicho poder, valido, y por ende su resultado será legítimo.

3.1. LÍMITES HETERÓNOMOS O EXTERNOS Son aquellas limitaciones que derivan de normas jurídicas ajenas a la propia constitución, normas que no son ubicados en la propia constitución que se ha de reformar, sino que se encuentran en normas jurídicas o leyes ajenas a esta. Entre ellas tenemos.

3.2. LIMITES AUTÓNOMOS O INTERNOS Este conjunto de límites derivan de la propia constitución, es decir, son ubicados o extraídos del propio contenido de la constitución que se pretende reformar, entre ellos tenemos.

3.3. LIMITES EXPRESOS O EXPLÍCITOS

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son aquellos límites que son ubicados de manera sencilla en la constitución que se pretende reformar, debido a que existe una o varias leyes constitucionales que explícitamente contienen una cláusula de prohibición de reforma, es el propio contenido de la constitución que informa

al órgano constitucional

encargado de reformar dicha constitución, cuales principios son intocables

o

intangibles,

ya

que

es

el

propio

poder

constituyente originario quien ha sustraído de su competencia tales principios. Dentro de este límite tenemos los siguientes.

3.3.1. LIMITES DE REFORMA Dentro de esta clasificación podemos ubicar y señala:

A. LOS PLAZOS DE ESPERA Conocido

también

como

los

plazos

de

prohibición de reformar. El constituyente originario

actuando

en

la

etapa

de

primigeneidad, pudo haber ordenado que la constitución no sea sometida a ninguna reforma durante un determinado lapso, con el fin de dar posibilidad a la constitución de aclimatarse a la situación política del país que va regir, como también, a la nación de familiarizarse

con

ella.

Por

ejemplo:

la

constitución peruana de 1828 en su artículo 176,

señalaba:

“esta

constitución

se

conservara sin alteración ni reforma por cinco años,

contados desde

la fecha de

publicación”.

B. EL ÓRGANO CONSTITUCIONAL

15

su


Se refiere al órgano encargado de ejercer el poder constituyente derivado, y por ende autorizado

para

constitucionales.

practicar

las

reformas

Algunas

constituciones

autorizan a su propio parlamento, en cambio otras constituciones exigen la convocatoria a una Convención Nacional Reformadora. Por ejemplo, la constitución peruana de 1828, en su artículo 177, señalaba: “en julio del año ochocientos treinta y tres se reunirá una Convención

Nacional

autorizada

para

examinar y reformar en todo o en parte esta constitución”.

C. EL TRAMITE El constituyente originario, en la constitución escrita ha regulado un procedimiento de reforma constitucional, generalmente ubicada al final del texto político. Este límite es lo que comúnmente se denomina , reforma en sentido

formal,

entendiéndose

como

el

recorrido legal compuesto por una serie continua de actos o procedimientos de cumplimiento obligatorio que deben estar señalados en la constitución y reglamentados en una Ley de Reforma Constitucional. ]Por ejemplo, en el caso del Perú la constitución política de 1993 regula esta institución en su artículo 206; así mismo ha sido reglamentado por el propio Reglamento del Congreso,

y

para el proceso actual de reforma se ha

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publicado la Ley

Nro. 27600 en donde se

señala el procedimiento elegido.

3.3.2. LIMITES DE FONDO O MATERIAL Dentro de estos límites podemos ubicar a los siguientes.

A. DISPOSICIONES INTANGIBLES ARTICULADAS Conocidas también como clausulas pétreas, o cláusulas de irreformabilidad. El profesor Loewenstein, señala que estas limitaciones tienes como fin librar radicalmente de cualquier modificación a determinadas normas constitucionales, para ello las sustrae de cualquier enmienda por medio de una prohibición jurídico constitucional. 3.4. LIMITES TÁCITOS O IMPLÍCITOS Se trata de aquellas limitaciones que se extraen del contenido mismo de la constitución que se pretende reformar. La peculiaridad

de estas limitaciones radica en su carácter no

expreso, pues lo están, pero de manera implícita. El órgano constitucional reformador de la constitución deberá ubicar estos límites, y no incluirlos el su labor de reformación, pues de hacerlo, su ejercicio seria invalido, y por ende su resultado sería legítimo.

3.4.1.

DISPOSICIONES INTANGIBLES NO ARTICULADAS Son aquellas que sirven para garantizar determinados principios fundamentales de la constitución que no deben

estar

necesariamente

expresados

en

disposiciones o en instituciones concretas. Estas

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disposiciones se refieren concretamente a la identidad de una constitución, o como se dice, también, a la esencia de esta.

4. LAGUNAS CONSTITUCIONALES Se llama laguna del derecho a la ausencia de la norma jurídica; es decir, cuando un ordenamiento jurídico carece de la norma o normas existentes no conducen a una solución que se estime justa, y por ello el conflicto de intereses no puede ser dirimido por la legislación, sino por los principios generales del derecho.

4.1. CLASES DE LAGUNAS CONSTITUCIONAL A. DESCUBIERTAS este tipo de lagunas se presentan cuando la carencia de ley constitucional, corresponde a un hecho consciente por parte del constituyente originario, es decir, cuando en la etapa de la primigeniedad, los constituyentes de tal época o periodo fueron conscientes de la necesidad de introducir una norma jurídico constitucional, pero, determinadas razones de tipo político omitieron hacerlo, siendo conscientes de dejar la laguna constitucional en la constitución. B. OCULTAS Este tipo de lagunas se presenta cuando la carencia de ley constitucional corresponde a un hecho inconsciente por parte del constituyente originario que dicto el texto constitucional. Se produce cuando al momento de crear la constitución, no existió o no se pudo prever la necesidad de regular normativamente una situación política determinada. 5. SENTIMIENTO CONSTITUCIONAL

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La cuestión del sentimiento constitucional es uno de los fenómenos psicológicos, sociales y sociológicos del existencialismo político más difíciles de captar. El profesor Loewenstein, sostiene

que se podría describir al

sentimiento constitucional como aquella conciencia de la comunidad que transcendió a todos los antagonismos y tensiones existentes: Político partidista, económico, sociales, religiosos o de otro tipo, integra a detentadores y destinatarios del poder político en el marco de un orden comunitario obligatorio, sometiendo el proceso político a los intereses de la comunidad.

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CAPITULO II 1. RELACIÓN ENTRE EL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO Y EL PODER CONSTITUYENTE DERIVADO Se presenta en dos momentos de la vida institucional, primero como creación o recreación de un orden constitucional, el segundo como reforma del mismo Alberto spota distingue conceptualmente el ejercicio de ambos poderes de la siguiente manera. EL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO, organiza a una comunidad, su base de poder es de naturaleza política EL

PODER

CONSTITUYENTE

CONSTITUIDO,

es

la

consecuencia

DERIVADO de

una

O

norma,

constitucional que faculta o permite la reforma de texto, dicho poder tiene un origen estrictamente jurídico, cuando una constitución anuncia la factibilidad, el poder que surge de ellos tiene el carácter de constituido o instituido ósea tiene base legislativa EL

PODER

CONSTITUYENTE

ORIGINARIO,

es

una

expresión que alude a potencia, fuerza o dominación política EL

PODER

CONSTITUYENTE

DERIVADO

O

CONSTITUIDO, está condicionado por la decisión inicial del legislador constituyente y su legitimidad radical en la legalidad

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de la función regulada por la constitución, la autoridad de dicho poder se encuentra en e texto básico del estado Al respecto, Javier Pérez royo expones que el poder constituyente originario cumple con elaborar la constitución y deja de existir desde este momento todos los poderes son constituidos. La

reforma

constitucional

es

definida

como

poder

constituyente derivado o constituido en razón como expresión derivada o constituida actúa en función a un ordenamiento jurídicamente preestablecido

2. EL PROCESO DE REFORMA CONSTITUCIONAL El poder constituyente derivado es estudiado por la ciencia del derecho, expresa un concepto jurídico la atribución de una competencia extraordinaria o excepcional puede modificar o redistribuir las demás competencias ordinarias del estado Carl Schmitt señala que la competencia para reformar el texto fundamental no es una atribución normal, sino, más bien, una prerrogativa de carácter extraordinario y limitado La facultad de reforma prescrita significa que una o varias reglas del texto fundamental pueden ser sustituidas, pero bajo el supuesto de que queden garantizadas la identidad y continuistas de la constitución, dicha acción singular con limites y objetivos muy precisos En razón de lo expuesto, la potestad de enmendar contiene, la atribución

de

prácticas

reformas,

adiciones,

refundiciones,

supresiones, etc. con la restricción de mantener la fisonomía del texto

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Carl Schimitt, la constitución es intangible en aquello que es sustancial, mediante la reforma se puede modificar pero no destruir la constitución, dicho tipo de poder promueve la conservación del texto magno La constitución intenta ser la completa regulación jurídica perdura en la medida que armonice con los procesos reales, debe asumirlos y acomodarse a ellos La reforma tiene un carácter esencialmente integrador, intenta acomodar las normas a la realidad para que esa dimensión integradora sea cabal existen límites, conforman lo que podríamos denominar la formula básica, no puede ser cambiada por la reforma constitucional contrario sensu abandona el cauce de la legitimidad constitucional y se origina un proceso revolucionario Es indispensable para el mantenimiento de la constitución, la formula basilar de una constitución se compone de un techo ideológico (liberal, democrático, socialista, fascista, etc.), está ajustada a unos supuestos económicos-sociales (capitalismo privado, capitalismo del estado, etc.) y se adscribe al influjo de determinados principios de organización política (federalismo, república, monarquía, etc.) Esta dirigida a determinar con claridad tres aspectos: quien manda, como manda y para que manda en u determinado estado. Ella es obra excluida del poder constituyente originado; su alteración configuraría una expresión revolucionaria, razón por la que queda fuera de la competencia del poder de reforma La tarea, del intérprete del derecho constitucional es establecer los factores ideológicos, sociales y materiales que caracterizan a una fórmula política expresada por el código fundamental en cuestión se simplifica extraordinariamente cuando puede ser contrastada de modo inmediato

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La reforma total, que equivale al cambio de la constitución, no sería doctrinariamente posible desde el momento mismo en que la propia ley fundamental prevé se enmienda y corrección, pero no su sustitución, pero no sus sustitución El poder constituyente originario es inalienable, no enajenable e intransferible. Al ser inalienable, no puede istra su propia destrucción o aniquilamiento. Desde una perspectiva jurídica, el texto fundamental solo puede ser abolido en su totalidad, o en su formula basilar, mediante otro acto del poder constituyente originado Como afirma Luis Carlos Sachica, quien está legitimado para reformar la constitución tan solo puede conservar en lo esencial aquello que reforma, sin alterar ni sustituir su entidad propia, su sustancia. Podrá variar, modificar parcialmente la forma, suprimir lo adjetivo, adicionar lo necesario, rectificar lo contradictorio, pero siempre siguiendo los lineamientos, entrados maestros que hacen de un ser lo que es Aguizga de ejemplo, Guillermo Calandrino expone que el poder constituyente originario es aquel que establece los cimientos de una tasa (techo hormigón y columnas) en tanto que el poder constituyente derivado es aquel que se utiliza para modificar el orden con que recibimos una casa anular una ventana, abrir una nueva puerta La capacidad de cambios políticos de los pueblos, es poco viable, los pueblos prefieren lo imprevisible que permita operar ese cambio El encauzamiento de los nuevos conceptos sociales ofrece un ejercicio exitoso en los casos de enmienda parciales, es falsa aquella tesis de que la imposibilidad jurídica de la reforma total sea una invitación a la excitación temeraria

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La historia constitucional peruana ofrece la verificación de que la transformación constitucional ha emanado de la revolución, incluso, de que la reforma parcial ha sido un instrumento jurídico exótico y despreciado

2.1 EL PROCESO DE REFORMA CONSTITUCIONAL Y LAS OPCIONES RESIDUALES A nuestro modo de ver, queda claro que no es isible la reforma total, empero es dable aceptar la posición insular de estados con constituciones que permiten dicho proceso

2.2 LOS

PRESUPUESTOS

DOCTRINARIOS

PARA

EL

PROCESO DE REFORMA CONSTITUCIONAL La reforma de la constitución requiere, antes de ser llevada a cabo, el que de manera previa de observen algunos juicios de valor sobre su necesidad u oportunidad Asimismo, exige contemplar aspectos tales como el plazo de espera, el plazo de estudio, las disposiciones intangibles, las restricciones heterónomas y las reglas de aprobación al respecto, vemos lo siguiente:  LA NECESIDAD DE LA REFORMA: El legislador no puede prescindir ni evitar al momento de discutir la probabilidad de una enmienda. Tal necesidad s expresa desde las cinco consideraciones siguientes: La existencia de una grave crisis de legalidad La

presencia

excesiva

interpretaciones

de

normativas

usos

políticos

constitucionales

ocasionadas por el fenómeno de las mutaciones

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o


La subordinación de los preceptos constitucionales a las exigencias de quien depende de decisión política La existencia de contradicciones entre los mandatos de la constitución y las exigencias sociales La existencia de omisiones y vacios normativos  LA

OPORTUNIDAD

DE

LA

REFORMA

CONSTITUCIONAL: Alude a las circunstancias políticas adecuadas para llevar adelante el proceso de revisión constitucional. En este caso, el tiempo propicio es aquel en que existen las condiciones sociales y materiales, así como un clima de libertad y tranquilidad pública, que permita a los ciudadanos y organizaciones políticas en general el manifestarse con pleno sobre el rubro En ese sentido, no son tiempos de reforma aquellos que coinciden con convulsiones políticas, guerra exterior, etc.  EL PLAZO DE ESPERA PARA LA REFORMA CONSTITUCIONAL Se presenta cuando e legislador constituyente ordena que su obra no sea sometida a ningún cambio antes del vencimiento de un lapso preestablecido; ellos con el objeto de dar paso a aunque la constitución se consolide, se enraicé con la realidad, y que el pueblo se familiarice con sus postulados -Expresiones

concretas

las

encontramos

en

la

constitución argentina de 1853, que fijaba un plazo de diez años; la constitución griega de 1927, que

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establecía un periodo de cinco años; la constitución de Paraguay de 1967, que preceptúa un periodo de diez años En el Perú la constitución de Cádiz estableció un plazo de ocho años; la constitución de 1826, conocida como vitalicia consigno cuatro años; y la constitución liberal de 1828, determino uno de cinco años  EL PLAZO DE ESTUDIO PARA LA REFORMA CONSTITUCIONAL Plantea la existencia de un tiempo de examen exigido por la constitución, a fin de confrontarla o cotejarla con la realidad  LAS DISPOSICIONES INTANGIBLES Tiene por finalidad librar radicalmente a determinadas normas

constitucionales

de

cualquier

tipo

de

modificaciones, existen preceptos que no son materia reformable. Este tipo de disposiciones apoya lógicamente la imposibilidad de realizar una reforma total. Ellas son el resguardo de la legitimidad constitucional, ya que preservan los supuestos ideológicos y valorativos en que descansa el régimen político Este tipo de normas puede ser de dos clases:  LAS

DISPOSICIONES

DE

INTANGIBILIDAD

ARTICULADA Son medidas concretas y explicitas para proteger instituciones inscritas en el magno texto

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La doctrina ha establecido que están básicamente a la inderogabilidad de la declaración de derechos, la división de los órganos del poder estatal y la irreversibilidad de la forma de gobierno y de los de la constitución.asi, en la parte in fine del artículo 84 de la constitución sa de 1958 se dispone: La forma republicana de gobierno no puede ser objeto de revisión se divide:  INDEROGABILIDAD DE

LA DECLARACIÓN DE

DERECHOS: Las constituciones de Alemania federal 1949, puerto rico 1952, Rumania 1991, ucrania 1996  IRREVERSIBILIDAD DE LA FORMA DE GOBIERNO: Las constituciones de Alemania federal 1949, Grecia 1952, Brasil 1969, Australia 1900  INALTERABILIDAD FUNDAMENTALES

DE O

DEL

LOS

PRINCIPIOS

ESPÍRITU

DE

LA

CONSTITUCIÓN: Las constituciones de Alemania federal 1949, Grecia 1952, Camboya 1993 En

el

ordenamiento

constitucional

peruano,

las

encontramos en el artículo 12 de la constitución de Cádiz(1812), que estableció que la religión de la nación era perpetuamente la católica, apostólica y romana; y en el artículo 183 de la constitución de 1839, que fijaba que era

inalterable

la

forma

de

gobierno

popular

representativa fundada en la división e independencia de los poderes.

27


El sugestivo aun era el artículo 142 de la constitución de 1993, en donde textualmente se decía: No hay reelección inmediata. Este prohibido no puede ser reformado ni derogado  LAS

DISPOSICIONES

DE

INTANGIBILIDAD

IMPLÍCITA: Garantizan determinados valores fundamentales de la constitución, son criterios sustantivos inmanentes e inherentes al propio texto. La prohibición de reforma se genera a partir del espíritu o de los de la constitución, las disposiciones de intangibilidad implícita afirman la existencia de límites no articulados o tácitos; trata de impedir que el legislador constitucional transgreda las delimitaciones Expresan el encumbramiento normativo y la protección de los fundamentos ideológicos y valorativos sobre los que se organiza el régimen político que proyecta la constitución Planteamos lo siguiente, las posibilidades materiales de actuación del poder constituyente derivado terminan donde

la

modificación

constitucional

conlleve

la

desvirtuacion de su legitimidad como poder de revisión El hecho de que una constitución no aluda a la existencia de clausulas de intangibilidad articulad, indica que el órgano legislador reformador y del control de la constitución asumen de consumo la responsabilidad de interpretar y señalar normas que aluden a la formula

28


basilar y a los valores, no pueden ser objetivo de reforma Se elimina la clausula de intangibilidad mediante la acción directa del poder constituyente originario Ignacio de Otto considera que el poder constituyente derivado no puede auto reformarse, es decir que la norma que confiere un poder de reforma no sirve de fundamento para el establecimiento de un precepto de enmienda. No se encuentra sujeto a la posibilidad de ser reformado siguiendo el iter procedimental establecido  LAS RESTRICCIONES HETERÓNOMAS Son normas jurídicas ajenas a la constitución, son externas al derecho nacional pero la ite, recibe e incorpora.asi tenemos los tratados de paz, los procesos de integración regional En ese contexto, estor Pedro Saguez es concluyente cuando

afirma

que

un

poder

constituyente

pos

fundacional no libera al estado de sus compromisos internacionales preexistentes Un ejemplo de lo expuesto aparece en el artículo 4.2 de la convención americana sobre derechos humanos de la cual nuestro país es suscriptor, en done se establece lo siguiente: en los países que no han abolido a la pena de muerte esta solo podrá imponerse por los delitos más graves, en cumplimiento de sentencia ejecutoriada de tribunal competente y de conformidad a la comisión del delito. Tampoco se extenderá su aplicación a delitos a los cuales no se aplique actualmente

29


 LAS REGLAS DE APROBACIÓN: Certifican la conclusión de proceso de obra constituyente El

derecho

comparativo

presenta

alguna

de

las

consideraciones siguientes Exigencia de una mayoría calificada para la aprobación de las reformas Exigencia de una doble aprobación distanciada en el tiempo Exigencia de un referéndum confirmativo Estas consideraciones pueden presentar parcial o totalmente previstos en un texto constitucional

2.3 LA

INCONSTITUCIONALIDAD

DE

LA

REFORMA

CONSTITUCIONAL La reforma constitucional no puede afectar la fisonomía de la constitución. Carl Schmitt se hace patente que la constitución es intangible en aquello que le es sustantivo. Como refiere Néstor Pedro Saguez, la doctrina tradicional reputa a este asunto una cuestión política no justiciable Consideramos que es justiciable ante el órgano u órganos encargados de la defensa y control de la constitucionalidad, el cuestionamiento de una reforma por vicios formales o sustanciales Los vicios formales suponen la vulneración del procedimiento, plazo de espera y plazo de estudio para llevar a cabo la reforma constitucional

30


Los vicios sustanciales

implican la vulneración de las

disposiciones intangibles, de las restricciones heterónomas, y la contradicción con los topes axiológicos En relación con esto último, no debe olvidarse que Carl Schmitt considera que una reforma será constitucional considerada con un todo

2.4 PROCESO

DE

REFORMA

Y

EL

SENTIMIENTO

CONSTITUCIONAL Toda constitución es incompleta, máxime cuando es la consecuencia de un compromiso político asumido por las fuerzas sociales y los grupos partidarios que participaron en su elaboración Karl Loewenstein señala la expresión sentimiento constitucional como la conciencia de la comunidad, integra y reúne a detentadores y destinatarios del poder Significa estar personal y socialmente implicados con los valores y principios contenidos en la constitución.se expresa en la fe ciudadana Pablo Lucas Verdu expone la existencia de este sentimiento deviene en una prueba significativa de la consonancia entre norma y realidad. Por ende, la define como aquella adhesión intima a las normas y realidad de instituciones fundamentales de un

país,

experimentada

con

intensidad,

más

o

menos

consciente, pro que se estima sin que sea necesario un conocimiento exacto de sus peculiaridades y funcionamiento que son buenas y convenientes para la integración. Mantenimiento y desarrollo de una justa convivencia

31


Su importancia es tal que Javier tajadura tejada se ha visto obligado a afirmar que un ordenamiento constitucional sin una suficiente adhesión sentida que un ordenamiento constitucional sin

una

suficiente

adhesión

sentida

puede

devenir

en

fantasmagórico aunque se estudie y discuta en los libros y se explique en las aulas universitarias Se consolida ante la necesidad de afirmar la seguridad jurídica. Por ende no puede ser producido racionalmente, puede ser consolidado

a

través

de

la

educación

y

la

acción

ejemplarizándola de los sectores políticos sean estos del gobierno o de la oposición Su formación depende de factores irracionales y de la vivencia histórica de un pueblo. No se encuentra asociado en absoluto con la denominada conciencia nacional. Existen pueblos en los cuales este sentimiento es vigoroso y otros en donde esta débilmente desarrollado Como bien señala pablo Lucas Verdu para explicar la falta d sentimiento constitucional Cuando el vínculo moral que une a los ciudadanos con las instituciones que diseña la constitución apenas existe o es muy débil, entonces tendremos constitución pero no estaremos en ella Es evidente que la fe, convicción, pasión y necesidad de vivencia estipulada en un solemne documento de pulida gramática y de impecable sin taxista, implica necesariamente la verificación de determinados actos, usos y costumbres Las

reformas

constitucionales

son

imprescindibles

como

adaptaciones de la dinámica constitucional a las condiciones

32


sociales en constante cambio o para corregir el error de apreciación de constituyente al promover la vigencia de una norma fundamental Toda reforma constitucional puede contribuir a una depredación del sentimiento constitucional, debe promoverse con la anuencia de adhesión de la ciudadana

2.5 LA CONSTITUCIÓN, EL PODER CONSTITUYENTE Y EL SENTIMIENTO CONSTITUCIONAL EN EL PERÚ El texto fundamental de un Estado es, en puridad, un instrumento que corresponde a su propia organización, mediante el cual se expresan fundamentalmente las relaciones de poder de una sociedad en un tiempo determinado, valiéndose para ello de la formalización jurídica que todo acto d derecho contiene. La constitución deviene en el formato legal en donde aparecen los aspectos centrales de la vida ciudadana, tales como los derechos y garantías personales, la participación en los asuntos políticos y en

el

goce

de

la

riqueza

nacional,

la

ordenación

del

funcionamiento del aparato estatal, el concierto de las relaciones socioeconómicas, etc. En esta perspectiva, la carta básica tiene como sello particular el ser mandato jurídico, formal e imperativo y, por consiguiente, inherente a las funciones tuitivas y coactivas del Estado. Más, sin embargo, de manera paralela y revestida por lo jurídico, ella expresa una naturaleza política entre los distintos sectores sociales. Ello obliga al legislador constituyente a correlacionar el texto fundamental con una realidad concreta; a determinar de manera clara las aspiraciones sociales y las responsabilidades especificas de los ciudadanos en la forja del bien común.

33


Una constitución necesita recoger los recados emanados de la historia, lo privativo y lo natural del quehacer social, a efectos de establecer un connubio solido, estable e integrado. Cabe agregar la necesidad de que sea dictado por consenso, a fin de preservar normativamente todos los intereses generales de las distintas capas del pueblo. En nuestro caso particular, bajo el síndrome del “complejo de Penélope”, los peruanos a lo largo de casi dos siglos de vida republicana hemos vivido haciendo y deshaciendo constituciones. El germinar de un texto cada diez años nos muestra, a las claras, que ellos no provinieron ni del mandato de la historia ni de las exigencias de una realidad puntual y precisa, ni mucho menos fueron corolario del consenso social. Este acreditado exceso constitucionalista es fruto, a la postre, de un evidente defecto de apreciación de la realidad que llevó a gobernantes y políticos, a cambiar tantas veces lo que por su carácter de fundamental exige, de por sí, estabilidad. Las dogmáticas preocupaciones de facción, las situaciones políticas transitorias consideradas como definitivas y, sobre todo, la ingenua deformación mental que encarga a la ley la “creación de la realidad”, llevaron al país a tantos y en gran parte inútiles esfuerzos constitucionales. Así la practica constitucional muestra el conflicto entre la “Constitución formal” y la “Constitución real”. Ello obligo a nuestros doctrinarios a descubrir sus ambigüedades y silencios. Aplicadas parcialmente, o simplemente no aplicadas, nuestras constituciones terminaron negadas por la praxis diaria de los gobernantes de turno.

34


En simbólica conflagración frontal unas veces, o en guerra fría en otras, los hechos y los textos son, en la historia republicana del Perú, como la tesis y la antítesis de una lógica exorcizante. La realidad ha ido perfilando periodos ensombrecidos, convulsiones anárquicas, túmulos, motines y hasta despreciables autocracias pretorianas.

A

cambio

de

ello,

nuestros

documentos

constitucionales nos dejaron utopías vehementes y fervores obcecados, amén de los antiguos anhelos de libertad y bienestar ciudadano, del respeto franco a la ley y del decoro en la conducta pública. Lo expuesto revela que el divorcio prematuro entre el país legal y el país real y profundo, gestado a los pocos días de dictada nuestra primera carta republicana, nos ha perseguido como una sombra cada vez que nos hemos encaminado a la dación de otro texto fundamental. Como bien afirmo Víctor Andrés Belaunde: “En la historia del Perú, el alma nacional dormita sin querer nada o despierta para orientarse en el sentido de lo irrealizable o lo equivocado,

siendo

nuestra

vida

una

triste

sucesión

de

antagonismos”. Por ello, aparecen la hipocresía legislativa o el alegre deporte del trasplante y la copia de instituciones jurídicas extrañas a nuestra identidad y modo de ser. Como bien expresara un estudioso de nuestra literatura: “En el Perú nuestra producción escrita no es más que ecos de ecos y reflejos de reflejos”. En resumen, nuestras cartas políticas solo fueron catecismos llenos de dogmas republicanos y listines de promesas, pero sin

35


creyentes ni adeptos convencidos. Toribio Pacheco, en sus certeras Cuestiones constitucionales, al respecto decía: “Forjamos una Constitución y no nos volvemos a acordar de ella; proclamamos los derechos y garantías que todo debe gozar en una sociedad medianamente autorizada, y no los respetamos en los otros, ni exigimos que ellos los respeten en nuestra propia persona; establecemos autoridades y tampoco las respetamos; nos burlamos de ellas, las desacreditamos y las derogamos el día que se nos antoja”. Por ello la reforma constitucional sigue siendo una opción válida para acercar más el texto básico a la realidad, evitando que solo sea papel mojado en tinta o un libro amarillento olvidado por los que alguna vez se llamaron sus lectores.

2.6

RESPONSABILIDAD POR LOS ACTOS DEL PODER

CONSTITUYENTE En relación a la obligación o exoneración de responsabilidad por los daños y perjuicios que ocasiona el poder constituyente al actuar ya sea en una actividad refundadora o reformadora, la doctrina ha establecido dos posiciones radicalmente opuestas. La primera postula al principio de continuidad jurídica que acepta la invariabilidad de la obligación estatal de reparar los daños y perjuicios que ocasiona dicha actividad pública. Por consiguiente, el cuerpo político se encuentra constreñido a observar el deber indemnizatorio por la afectación de derechos legalmente obtenidos al amparo de la Constitución sustituida o reformada. Tal el caso de las personas perjudicadas por la supresión de alguna magistratura pública.

36


La segunda postula el principio de discontinuidad jurídica que considera que al no existir solución de continuidad entre las obligaciones del Estado y el recreado o reformado, por consiguiente, no se reconoce obligación alguna sobre los daños y perjuicios que se pudieran causar fácticamente. En puridad señala no existir fuente precedente creadora de un derecho objeto de resarcimiento. Jorge Reynaldo Vanossi expone que en el caso concreto del poder constituyente originario no cabe imputar obligación reparadora al Estado, por cuanto tal poder no reconoce la existencia de una legalidad preexistente; ya que por el contrario este es el suceso mismo de la creación jurídica. En verdad, se trata de un poder transformador que no reconoce ni acepta la continuidad en forma alguna, del orden institucional precedente. Asimismo plantea que en el caso del poder constituyente derivado, cuando se ha llevado a cabo una reforma de conformidad con el procedimiento establecido en la propia Constitución, no cabe acepar la responsabilidad del Estado, ni habría norma superior en que fundarla, salvo que la propia reforma así lo estableciera para sus consecuencias practicas en la ciudadanía. En la hipótesis de una reforma constitucional violatoria de la Constitución, por apartamiento de los límites procesales fijados en ella, cabría que ante la constatación de la carencia de una clausula de previsión constitucional expresa, se fundare mediante la jurisprudencia, el reconocimiento de la responsabilidad estatal. En puridad, el aludido fallo no sería otra cosa que una creación pretoriana de los jueces constitucionales.

37


En relación con el mismo tema, aparece también el concepto de que nadie tiene derechos irrevocablemente adquiridos frente a una norma de orden público. En ese sentido, al tener los preceptos constitucionales un carácter de normas de orden público ya que rigen la organización del Estado y su actividad destinada a regular las bases fundamentales del funcionamiento y conservación del grupo social su existencia per se no da lugar al surgimiento de responsabilidades especiales respecto a particulares, salvo que así lo dispusiera expresamente la propia norma constitucional. En cambio, Miguel Marienhoff ha señalado que “la responsabilidad del Estado puede derivar de una reforma constitucional, si implicase un agravio preciso y concreto a un ciudadano, cuya facultad legal para hacer o no hacer le es retirada”. Para el citado, no toda reforma constitucional determina una responsabilidad para el Estado, ya que esta solo tiene lugar en tanto el objeto o contenido de aquella implique un acto que afecte concretamente la esfera jurídica del ciudadano. Según esta tesis, la reforma de la Constitución no puede despojar es decir, privar sin indemnización a parte de la ciudadanía, de los derechos que la Constitución originaria le atribuyó. Así, entiende que el Estado tiene, en principio, el deber jurídico de respetar las consecuencias de lo originariamente concebido y establecido como regla básica de convivencia. Expone que es dable suponer también, que toda reforma constitucional tiene por objeto satisfacer requerimientos de interés general o de interés público, de donde se derivaría la obvia necesidad de resarcir por los daños que los ciudadanos sufran en semejantes condiciones.

38


María Graciela Reiriz, por el contrario, plantea que los ciudadanos carecen de atribución alguna para responsabilizar al Estado por las consecuencias de una reforma constitucional que suprima derechos que la ley básica de la República les ha concedido. La tesis parte del supuesto de que el órgano constituyente no es, en esencia, un órgano del Estado, por “cuanto se encuentra por encima de él; más aún, es su fuente de creación”. Por ende la responsabilidad por la decisión le cabe exclusivamente al pueblo a través del órgano constituyente; en suma, la imputación de la responsabilidad recae en el pueblo mismo. Esta materia tiene singular importancia para nuestra Constitución si partimos de la posibilidad de que mediante una reforma constitucional: -

Se enerve la garantía de la libertad sindical prescrita en el inciso 1 del artículo 28.

-

Se retire la facultad de los trabajadores a participar en la utilidades de la empresa, prescrita en el artículo 29.

-

Se suprima el pluralismo económico definido en el artículo 60.

-

Se desconozca la libre competencia defendida en el artículo 61.

La experiencia histórica indica que el Estado surgió de un poder constituyente originario refundacional, en múltiples oportunidades se ha negado a reparar el daño causado a los titulares de derechos extintos. A guisa de ejemplo, aparecen los casos de confiscación de los bienes de la casa de Saboya, familia reinante en Italia de 1860 a 1946 establecida por la Constitución italiana de 1947; y la abolición de la propiedad de la tierra y la nacionalización de la banca consignada en la Constitución de la URSS de 1918.

39


Empero, también pueden citarse medidas reparatorias residuales como la prevista en la Constitución nicaragüense de 1987, en donde la privación del derecho de propiedad por razones de reforma agraria se hace con sujeción a un pago indemnizatorio. 2.7

LA REFORMA CONSTITUCIONAL NO FORMAL

Karl Loewentein señala que la Constitución ideal sería aquella en que el orden conformador del proceso político y el desarrollo futuro de la comunidad (político, social, económico, cultural) pudiese ser previsto de tal manera que no fuese necesario un cambio en las normas. Sin embargo, es inevitable que la constitución no pueda prever totalmente el derrotero de lo venidero. La Constitución es un organismo “vivo”, siempre en movimiento, como la vida misma y sometida a la dinámica de la realidad. De esta ultima se develan procedimientos, sino tan solo explicarlos: ellos cumplen la función de adecuación entre la realidad normativa y la realidad histórico-política. Ahora bien, la doctrina reconoce que la reforma constitucional formal es aquella que atiende a la modificación del texto básico mediante un acto normativo y con estricta observancia del procedimiento que la propia constitución señala. Por tal motivo, toda reforma que se genere al margen de estos supuestos debe ser considerada como no formal. La realidad y verdad incontrastable de la vida de los pueblos demuestra que aquello que en principio se presenta como improcedente y reñido con la supremacía del texto fundamental, es un hecho excepcional que integra un conjunto de posibilidades de reforma, que no necesariamente carece de legitimidad. Más aun, existen casos notorios y evidentes que han desarrollado funciones propias del poder reformador, con mayor efectividad.

40


Las manifestaciones de la reforma constitucional no formal son dos: la mutación constitucional y la habilitación constitucional. 

La mutación constitucional.- dicha noción alude al cambio

de significado o sentido se la Constitución sin que ello implique la alteración de su expresión escrita. Como afirma George Jellinek, se trata de prácticas políticas, usos constitucionales e interpretaciones judiciales contrarias al sentido de los términos a alcances a las clausulas, con alteración de su contenido intrínseco y primicial o de su significación originaria, como imagen de la evolución. La mutación constitucional es una expresión doctrinaria surgida del publicismo alemán de fines del siglo XIX y principios del XX. Al respecto, debe señalarse que la creación de la constitución del imperio alemán de 1871 es la consecuencia de muchos previos intentos de unificación. El proceso de mutación no implica necesariamente falseamiento del orden constitucional, mas si discontinuidad o insuficiencia del ordenamiento para responder a los imperativos de las fuerzas vitales que presionan sobre la decisión política, se trata de una transformación en la realidad del poder político, de la estructura social o del equilibrio de interés, sin que dicho proceso quede actualizado

en

el

documento

constitucional.

La

mutación

constitucional alude a un fenómeno que se produce en aquellos estados cuyas constituciones escritas, sin someterse a la reforma formal adquieren un sentido nuevo, una rediviva interpretación, un contenido distinto o incluso llegan a perder vigencia por un uso contrario. A través de la mutación se plantea una operación que no tiene por finalidad modificar el texto de la Constitución, sino cambiar el significado o contenido que se atribuye al mismo. En consecuencia, la función tanto de la reforma constitucional como de la mutación

41


será la de adecuar la realidad normativa constitucional con la realidad histórico-política. 

La norma de habilitación constitucional.- este concepto

es una derivación de los criterios planteados por la escuela vienesa de Kelsen en torno a la validez y vigencia de la normas. Se encuentra vinculado con el estuvo de los problemas que se derivan de la aplicación de los alcances de la pirámide jurídica; por ende. De los conflictos de significación opuesta o contradictoria, entre pautas legales de jerarquía distinta. Como es sabido, la relación fundamental entre los contenidos normativos consiste en que la significación de un precepto de grado inferior no puede rebasar los “limites” que la impone la de mayor rango, ya que de lo contrario carecería de valor. En virtud de ello, como sanción a dicho rebasamiento surge la nulidad de la norma, por inconstitucional. Así se desprende tácitamente, por ejemplo, el artículo 51 e nuestro texto fundamental que afirma: “La Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas de inferior jerarquía, y así sucesivamente”.

42


CAPITULO III 1. EL

PROCEDIMIENTO

DE

LA

REFORMA

DE

LA

CONSTITUCIÓN El constituyente originario que aprobó el texto constitucional peruano de 19993, y el cual fue ratificado por el pueblo en un referéndum, ha delegado al congreso de la Republica el poder constituyente derivado, es decir, la facultad legal de introducir a nuestro código político reformas o modificaciones a sus leyes constitucionales, en cumplimiento al mandato del artículo 206 de dicho cuerpo constitucional. Pero para que esta facultad sea válida, tal como lo hemos indicado, debe cumplir con las limitaciones

que

el

propio

constituyente

originario

le

ha

determinado.

1.1 ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO LEGISLATIVO Mediante el procedimiento legislativo se persigue aprobar leyes de carácter general y resoluciones legislativas que pueden ser: leyes ordinarias, leyes de reforma de la constitución, leyes orgánicas, etc. El procedimiento legislativo se desarrolla por lo menos en las siguientes etapas.

A. INICIATIVA LEGISLATIVA

43


es el derecho que tienen los congresistas, ciudadanos, y las instituciones señalas por la constitución política, para presentar proposiciones de ley ante el congreso. Todo aquel que tenga el derecho de iniciativa legislativa la ejerce por medio de los instrumentos parlamentarios: las propuestas o proyectos de ley o resoluciones legislativas. El derecho de iniciativa, consiste en la promoción del procedimiento legislativo con la finalidad de alcanzar la aprobación de una ley o resolución legislativa por el congreso. Estas proposiciones de ley deben reunir mínimamente los siguientes requisitos:  Una exposición de motivos donde se expresen sus fundamentos.  El efecto de la vigencia de la norma que se propone sobre la legislación nacional.  El análisis costo beneficio de la futura norma legal  La incidencia que tendrá en el medio ambiente.  De ser el caso, la fórmula legal respectiva que estar dividida en títulos, capítulos, secciones y artículos.

B. ESTUDIO EN LAS COMISIONES Recibida y registrada la proposición de ley o resolución legislativa, el

oficial mayor la envía en una comisión

para su estudio y dictamen, previa consulta con un miembro de la mesa directiva. Cualquiera otra comisión podrá solicitar estudiar el tema, requiriéndose ser autorizado tal remisión por el consejo directivo. Para la remisión de las proposiciones de la ley a las comisiones se aplica el criterio de especialización. En el decreto de envió se cuidara de insertar la fecha, el número de la

44


proposición, el órgano consultado y el nombre de la comisión o las comisiones a quienes se envía. En el caso de envió a más de una comisión, el orden en que aparezca en el decreto determina la importancia asignada a la comisión en el conocimiento del asunto materia de proposición de ley. Las comisionas tienen un máximo de 300 días útiles para expedir el dictamen respectivo. En primer término verificara que se cumpla con

los

requisitos

señalados

línea

arriba,

luego

clasificara el fondo de la proposición, estando facultado para rechazarla de plano y archivarla. Si son varias las comisiones que han estudiado pueden presentar un dictamen conjunto.

C. PUBLICACIÓN DE LOS DICTÁMENES Está a cargo de la oficilia mayor de congreso de la republica quien deberá publicar los dictámenes que entran a la agenda, ya sea en el portal del congreso, en la gaceta del congreso o en diario oficial “El Peruano”.

D. EL DEBATE Y LA PROBACIÓN No se puede debatir ningún proyecto de ley que no tenga dictamen, ni ningún dictamen que no haya sido debidamente publicado por lo menos una semana antes del debate en el pleno del congreso, salvo dispense de uno de estos requisitos o de ambos, aprobada en la junta de portavoces, con el voto que presenta no menos de tres quintas partes de los del congreso. Si la proposición de ley o resolución legislativa es rechazada, el presidente del congreso ordenara su archivo. No podrá presentarse la misma proposición u

45


otra que verse sobre idéntica materia hasta el siguiente periodo anual de sesiones, salvo que lo acuerde la mitad mas uno del número legal de congresista. De aprobarse la proposición de ley o resolución legislativa, la oficina especializada

de

la

oficialía

mayor

redactará

la

autógrafa, la misma que será afirmada de inmediato por el presidente y uno de los vicepresidentes.  APROBACIÓN DE LA LEY DE REFORMA DE LA CONSTITUCIÓN.Cuando lo que se pretende aprobar es una proposición de ley de reforma de la constitución, es cuando se ejercitara el poder constituyente derivado, por cuanto, el congreso aprobara si reforma o no el texto constitucional. Para la aprobación

de

esta

proposición

nuestra

constitución ha señalado dos procedimientos.

1. que tal proposición sea aprobada por el congreso con mayoría absoluta del numero legal de sus y ratificada mediante referéndum 2. se puede omitir el referéndum cuando el acuerdo del congreso se obtiene en dos legislaturas ordinarias sucesivas con una votación favorable, en cada caso, superior a los

dos

tercios

del

número

legal

congresistas.

E. PROMULGACIÓN, PUBLICACIÓN Y VIGENCIA

46

de


La autógrafa de la proposición de la ley aprobada será enviada

al

presidente

de

la

república

para

su

promulgación, dentro del plazo de 15 días útiles. Si el presidente de la república tiene observaciones sobre el todo o una parte de la proposición aprobada, las presenta al congreso en el mencionado termino de 15 días útiles. Estas observaciones se tramitan como cualquier proposición, pero correrán con el expediente que dio origen a la ley observada y su reconsideración por el congreso requiere del voto favorable de más de la mitad del número legal de congresistas. Si no tiene observaciones, el presidente de la republica promulga la ley, ordenando su publicación. Si venció el término de 15 días, el presidente de la república no promulga la proposición de ley enviada, la promulga el presidente del congreso. La ley es obligatoria desde el día siguiente de su publicación en el diario oficial, salvo disposiciones distintas de la misma ley que establezca un mayor periodo de “vacatio legis” en todo o en parte.  PROMULGACIÓN DE LA LEY DE REFORMA DE LA CONSTITUCIÓN.- por mandato imperativo del constituyente originario, el presidente de la república ni puede observar la ley de reforma de la constitución aprobada por el congreso, o ratificada por el pueblo en un referéndum. Lo que quiere decir, que este tiene la única alternativa de promulgar la norma constitucional mencionada. 2. LAS 33 REFORMAS PARCIALES DE LA CONSTITUCIÓN (19932005)

47


Gobierno de Alberto Fujimori Fujimori Del 28 de julio de 1990 al 20 de noviembre del 2000 RÉGIMEN ECONÓMICO Régimen Tributario y Presupuestal Artículo 77

Artículo modificado por el artículo único de la Ley N° 26472,

publicada

el

13/06/1995 La istración económica

La istración económica

y financiera del Estado se

y financiera del Estado se

rige por el presupuesto que

rige por el presupuesto que

anualmente

anualmente

aprueba

el

aprueba

el

Congreso. La estructura del

Congreso. La estructura del

presupuesto

presupuesto

público

del

sector

contiene

dos

público

del

sector

contiene

dos

secciones: Gobierno Central

secciones: Gobierno Central

e

e

instancias

descentralizadas. El

instancias

descentralizadas.

presupuesto

asigna

El

presupuesto

asigna

equitativamente los recursos

equitativamente los recursos

públicos. Su programación y

públicos, su programación y

ejecución responden a los

ejecución responden a los

criterios de eficiencia, de

criterios de eficiencia, de

necesidades

necesidades

básicas

sociales y

de

descentralización. Corresponden

y

de

descentralización. a

las

Corresponden

respectivas circunscripciones,

básicas

sociales

a

las

respectivas conforme

circunscripciones,

48

conforme


a

la

ley,

recibir

una

la

a

ley,

recibir

una

participación adecuada del

participación adecuada del

impuesto a la renta percibido

total de los ingresos y rentas

por la explotación de los

obtenidos por el Estado en la

recursos naturales en cada

explotación de los recursos

zona en calidad de canon.

naturales en cada zona en calidad de canon.

ESTRUCTURA DEL ESTADO Poder Legislativo Se Artículo 91

agregó

la

Disposición

Impedimento

para

ser

elegido congresista

Especial

Segunda Transitoria

agregada

de

conformidad con el artículo 2 de

la

Ley

N°

27365,

publicada el 5/11/2000 No

pueden

congresistas

ser si

elegidos no

Para efectos del proceso

han

electoral que se realice en el

dejado el cargo seis meses

2011, el plazo previsto en

antes de la elección.

este artículo será de cuatro

(…)

meses.

Poder Ejecutivo Artículo 112

Artículo

49

interpretado

de


Duración

del

presidencial.

mandato

conformidad a los alcances

Reelección

del artículo único de la Ley

inmediata

N°

26657

publicada

el

23/08/1996 El mandato presidencial es

“Interpretase

de cinco años. El Presidente

auténtico, que la reelección a

puede

de

que se refiere el Artículo

inmediato para un período

1120 de la Constitución, está

adicional. Transcurrido otro

referida y condicionada a los

período constitucional, como

mandatos

mínimo, el ex presidente

iniciados con posterioridad a

puede sujeto

ser

volver a

reelegido

de

modo

presidenciales

a

postular,

la fecha de promulgación del

las

mismas

referido texto constitucional.

condiciones.

En

consecuencia,

interprétese auténticamente, que en el cómputo no se tiene

en

cuenta

retroactivamente, periodos

los

presidenciales

iniciados antes de la vigencia de

la

Constitución.

La

presente norma se ampara en el Artículo 102 y en la Octava Disposición Final y Transitoria

de

la

Constitución”.

Artículo modificado por el artículo 1 de la Ley N° 27365, publicada el 5/11/2000 El mandato presidencial es de cinco años, no hay reelección

50


inmediata. Transcurrido otro período constitucional, como mínimo, el ex presidente puede volver a postular, sujeto a las mismas condiciones.

GARANTIAS CONSTITUCIONALES Acción de Amparo y Acción de Hábeas Data Artículo 200

Incisos modificados por el artículo único de la Ley Nª26470,

publicada

el

12/06/1995 2. La acción de Amparo, que

2. La acción de Amparo, que

procede contra el hecho u

procede contra el hecho u

omisión

omisión

por

cualquier

parte

de

autoridad,

por

cualquier

parte

de

autoridad,

funcionario o persona, que


vulnera

vulnera

o

amenaza

los

o

amenaza

los

demás derechos reconocidos

demás derechos reconocidos

por

por

la

constitución.

No

procede

contra

normas

legales

ni

contra

resoluciones

la

constitución,

con

excepción de los señalados en el inciso siguiente

judiciales

No procede contra normas

emanadas de procedimiento

legales

regular.

resoluciones

3. La acción Hábeas Data,

emanadas de procedimiento

que procede contra el hecho

regular.

u

de

3. La acción Hábeas Data,

autoridad,

que procede contra el hecho

omisión,

cualquier

por parte


u

vulnera

cualquier

o

amenaza

los

51

omisión,

ni

contra judiciales

por parte

de

autoridad,


derechos a que se refiere el


artículo 2º, incisos 5,6 y 7 de

vulnera

la constitución.

derechos a que se refiere el

o

amenaza

los

artículo 2º, incisos 5 y 6 de la constitución.

DISPOSICIONES ESPECIALES TRANSITORIAS Disposiciones transitorias Especiales incorporadas de conformidad con el artículo 2 de la Ley Nº 27365 publicada el 5/11/2000 Primera.-El presidente y los

Segunda.-Para

vicepresidentes

la

proceso electoral que se

las

realice en el 2001, el plazo

del

previsto en el primer párrafo

república

de

elegidos

elecciones

en

generales

del

el 28 de julio del 2001. Los

constitución será de cuatro

congresistas elegidos en el

meses.

proceso

electoral

culminaran su representación el 26 de julio del 2001. No son de aplicación para ellos, por

excepción

los

plazos

establecidos en los artículos 90 y 112 de la constitución política.

GOBIERNO DE VALENTÌN PANIAGUA CORAZAO Del 21 de noviembre del 2000 al 28 de julio del 2001 ESTRUCTURA DEL ESTADO

52

91

de

del

2000, concluirán su mandato

mismo

artículo

efecto

la


Poder Ejecutivo Artículo 115

Artículo

Impedimento

de

o

conformidad con el artículo

permanente del ejercito de la

único de la Ley Nº27375

presidencia

publicada el 5/12/2000

Por impedimento temporal o

Interpretase que el mandato

permanente del presidente

conferido por este artículo

de

asume

115

primer

congreso

la

temporal

interpretado

república,

funciones

del

vicepresidente.

Por

al

para

presidente de

que

la

del

república

asuma

las

impedimento de ambos, el

funciones del presidente de

presidente del congreso. Si

la república por impedimento

el

es

permanente de este último y

permanente el presidente del

de los vicepresidentes no

congreso

implica la vacancia de su

impedimento

convoca

de

inmediato a elecciones.

cargo

Cuando el presidente de la

congreso ni de su condición

república sale del territorio

de

nacional,

república.

el

primer

de

congresista

vicepresidente se encarga del despacho. En su defecto, lo

hace

el

segundo

vicepresidente.

Gobierno de Alejandro Toledo Manrique Presidente desde el 28 de noviembre del 2001 LA PERSONA Y LA SOCIEDAD Derechos Sociales y Económicos

53

presidente

de

del

la


Artículo 11 Libre

Segundo párrafo incorporado

prestaciones

a

de

las

salud

por el artículo 1 de la Ley Nº

y

28389,

publicada

el

pensiones

17/11/2004

El Estado garantiza el libre

El Estado garantiza el libre

a prestaciones de

a prestaciones de

salud y a pensiones a través

salud y a pensiones a través

de

de

entidades

públicas,

entidades

públicas,

privadas o mixtas. Supervisa

privadas o mixtas. Supervisa

a

a

si

mismo

su

eficaz

funcionamiento.

si

mismo

su

eficaz

funcionamiento. La ley establece la entidad del gobierno nacional que istra los regímenes de pensiones

a

cargo

del

Estado

Derechos Políticos y Deberes Artículo 31

Artículo modificado por el

Participación ciudadana en

artículo único de la Ley Nº

asuntos públicos

28480,

publicada

el

30/03/2005 Los

ciudadanos

tienen

Los

ciudadanos

tienen

derecho a participar en los

derecho a participar en los

asuntos públicos mediante

asuntos públicos mediante

referéndum;

referéndum;

legislativa;

iniciativa remoción

o

legislativa;

iniciativa remoción

o

revocación de autoridades y

revocación de autoridades y

demanda de rendición de

demanda de rendición de

54


cuentas. Tienen también el

cuentas. Tienen también el

derecho de ser elegidos y de

derecho de ser elegidos y de

elegir

elegir

libremente

a

sus

libremente

a

sus

representantes, de acuerdo

representantes, de acuerdo

con

con

las

condiciones

y

procedimientos

las

condiciones

y

procedimientos determinados

determinados

por

ley

por ley orgánica.

orgánica.

Es derecho y deber de los

Es derecho y deber de los

vecinos

vecinos

el

gobierno municipal de su

gobierno municipal de su

jurisdicción. La ley norma y

jurisdicción. La ley norma y

promueve los mecanismos

promueve los mecanismos

directos e indirectos de su

directos e indirectos de su

participación.

participación.

Tienen derecho al voto los


ciudadanos en goce de su


capacidad civil.

capacidad civil.


El voto es personal, igual,


libre, secreto y obligatorio

capacidad

hasta los setenta años. Es

ejercicio de este derecho se

facultativo después de esa

requiere estar inscrito en el

edad.

registro correspondiente.

Es nulo y punible todo acto

El voto es personal, igual,

que

al

libre, secreto y obli8gatorio

ciudadano el ejercicio de sus

hasta los setenta años. Es

derechos.

facultativo después de esa

participar

prohíba

o

en

limite

participar

civil.

en

Para

el

el

edad. La

ley

establece

los

mecanismos para garantizar la neutralidad estatal durante

55


los procesos electorales y de participación ciudadana. Es nulo y punible todo acto que

prohíba

o

limite

al

ciudadano el ejercicio de sus derechos.

Artículo 34


Fuerzas Armadas y Fuerzas

artículo único de la Ley Nº

Policiales

28480,

publicada

el

30/03/2005 Los de la Fuerza

Los de la Fuerza

Armada

Armada

y

Nacional

en

de

la

Policía

actividad

y

de

la

Policía

no

Nacional tienen derecho al

pueden elegir ni ser elegidos.

voto y a la participación

No existen ni pueden crearse

ciudadana, regulados por ley.

otras inhabilitaciones.

No pueden postular a cargos de

elección

participar

en

popular, actividades

partidarias o manifestaciones ni

realizar

proselitismo,

actos

de

mientras

no

hayan pasado a la situación de retiro, de acuerdo a ley. RÉGIMEN ECONÓMICO Régimen Tributario y Presupuestal Artículo 74


Principio de legalidad

artículo único de la Ley Nº 28390,

56

publicada

el


17/11/2004 Los

tributos

se

crean,

Los

tributos

se

crean,

modifican o derogan, o se

modifican o derogan, o se

establece una exoneración,

establece una exoneración,

exclusivamente por ley o

exclusivamente por ley o

decreto legislativo en caso

decreto legislativo en caso

de delegación de facultades,

de delegación de facultades,

salvo los aranceles y tasas,

salvo los aranceles y tasas,

los

regulan

los

decreto

mediante

cuales

mediante

se el

supremo. Los

cuales

se

regulan

el

decreto

supremo.

gobiernos

locales

Los

gobiernos

locales

pueden crear modificar y

pueden crear modificar y

suprimir

suprimir

contribuciones

y

contribuciones

y

tasas, o exonerar de éstas,

tasas, o exonerar de éstas,

dentro de su jurisdicción y

dentro de su jurisdicción y

con los límites que señala la

con los límites que señala la

ley. El Estado, al ejercer la

ley. El Estado, al ejercer la

potestad

potestad

tributaria,

deben

tributaria,

deben

respetar los principios de

respetar los principios de

reserva de la ley, y los de

reserva de la ley, y los de

igualdad y respeto de los

igualdad y respeto de los

derechos fundamentales de

derechos fundamentales de

la persona. Ningún tributo

la persona. Ningún tributo

puede

puede

tener

efecto

tener

efecto

confiscatorio.

confiscatorio.

Los decretos de urgencia no

Los decretos de urgencia no

pueden

pueden

contener

materia

contener

materia

tributaria. Las leyes relativas

tributaria. Las leyes relativas

a tributos de periodicidad

a tributos de periodicidad

anual

anual

rigen

a

partir

del

57

rigen

a

partir

del


primero de enero del año

primero de enero del año

siguiente

siguiente

de

su

de

su

promulgación. Las leyes de

promulgación. Las leyes de

presupuesto

presupuesto

contener

no

pueden

normas

sobre

contener

no

pueden

normas

sobre

materia tributaria.

materia tributaria.

No surten efecto las normas

No surten efecto las normas

tributarias

tributarias

dictadas

en

dictadas

en

violación de lo que establece

violación de lo que establece

el presente artículo.

el presente artículo.

La Moneda y la Banca Artículo 87


Superintendencia de Banca y

artículo 1 de la Ley Nº

Seguros

28484,

publicada

el

5/04/2005 El

Estado

fomenta

y

El

Estado

fomenta

y

garantiza el ahorro. La ley

garantiza el ahorro. La ley

establece las obligaciones y

establece las obligaciones y

los límites de las empresas

los límites de las empresas

que

que

reciben

ahorros

del

reciben

ahorros

del

público, así como el modo y

público, así como el modo y

los

los

alcances

de

dicha

garantía.

La

alcances

de

dicha

garantía.

Superintendencia

de

La

Superintendencia

Banca y Seguros ejerce el

Banca,

control

empresas

as Privadas de

bancarias y de seguros, de

Fondos de Pensiones ejerce

de

las

58

Seguros

de y


las

demás

que

depósito del aquellas

reciben

el control de las empresas

público y de

bancarias, de seguros, de

otras

por

istración de Fondos de

realizar operaciones conexas

Pensiones, de las demás que

o similares, determine la ley.

reciben depósito del público

La

la

y de aquellas otras que, por

organización y la autonomía

realizar operaciones conexas

funcional

o similares, determine la ley.

ley

que,

establece

de

la


La

Seguros.

organización y la autonomía

El poder ejecutivo designa al

funcional

Superintendente de Banca y

Superintendencia de Banca,

Seguros

Seguros y as

por

el

plazo

ley

establece

de

de

Fondos

la

la

correspondiente a su periodo

Privadas

de

constitucional. El congreso lo

Pensiones.

ratifica.

El poder ejecutivo designa al Superintendente de Banca y Seguros

y

de

as Privadas de Fondos de Pensiones por el plazo correspondiente a su periodo

constitucional.

El

congreso lo ratifica.

ESTRUCTURA DEL ESTADO Poder Legislativo Artículo 91 Impedimento

El numeral 3 son modificado para

ser


elegido congresista

28484,

59

publicada

el


05/04/2005 No

pueden

congresistas

ser si

elegidos no

3. El Presidente del Banco

han

Central

de

Reserva,

el

dejado el cargo seis meses

Superintendente de Banca,

antes de la elección:

Seguros y as

1.

Los

ministros

y

Privadas

de

Fondos

viceministros de Estado, el

Pensiones

Contralor

Superintendente Nacional de

General,

y

las

autoridades regionales.

istración Tributaria.

2. Los del Tribunal Constitucional, del Consejo Nacional de la Magistratura, del

Poder

Judicial,

del

Ministerio Público, del Jurado Nacional de Elecciones, ni el Defensor del Pueblo. 3. El Presidente del Banco Central

de

Reserva,

el

Superintendente de Banca y Seguros, el Superintendente de istración Tributaria, el Superintendente Nacional de

Aduanas

y

Superintendente

y

de

el de

as de Fondos Privados de Pensiones. 4. Los de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional en actividad.

60

el


Artículo 91: Modificación aprobada por el Congreso el 15/09/2005 No pueden ser elegidos del Parlamento Nacional si no han renunciado al cargo seis meses antes de la elección: 1. Los ministros y viceministros del Estado y el Contralor General. 2. Los del Tribunal Constitucional, del Consejo Nacional de la Magistratura, del Poder Judicial, del Ministerio Público, del Jurado Nacional de Elecciones, ni el Defensor del Pueblo. 3. El Presidente del Banco Central de Reserva, el Superintendente de Banca, Seguros y as Privadas de Fondos de Pensiones y el Superintendente Nacional de istración Tributaria. 4. Los de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional en actividad, y 5. Los demás casos que la constitución prevé.

Artículo 92 Función

Último y

mandato

del

párrafo

modificado


Congresista.

28484,

Incompatibilidades

05/04/2005

La función de congresista es

La función del congresista es

de tiempo completo; le está

incompatible

prohibido

similares en empresas que,

cualquier

desempeñar cargo

o

ejercer

durante

publicada

el

con

el

cargos

mandato

del

cualquier profesión u oficio,

congresista,

durante

concesiones del Estado, a si

las

horas

de

funcionamiento del congreso.

como

El mandato del congresista

sistema crediticio financiero

es

supervisadas

incompatible

con

el

ejercicio de cualquiera otra

61

en

obtengan

empresas

por

del

la



función pública, excepto de la

Seguros y as

de Ministro de Estado, y el

Privadas

desempeño,

Pensiones.

previa

autorización del Congreso, de

comisiones

extraordinarias de carácter internacional. La función de congresista es, a si mismo incompatible con la

condición

de

gerente,

apoderado,

representante,

mandatario,

abogado,

accionista

mayoritario

o

miembro del Directorio de empresas que tienen con el Estado contratos de obras, de

su

ministro

aprovisionamiento,

o o

de que

istra rentas públicas o prestan servicios públicos. La función del congresista es incompatible

con

cargos

similares en empresas que, durante

el

congresista,

mandato

del

obtengan

concesiones del Estado, a si como

en

empresas

del

sistema crediticio financiero supervisadas

por

la

Superintendencia de Banca y Seguros.

62

de

Fondos

de


Artículo 96

Primer

Facultad

de

solicitar

párrafo


información a la Entidades

28484,

Publicas

05/04/2005

Cualquier

representante

modificado

publicada

el

a

Cualquier representante al

Congreso puede pedir a los

Congreso puede pedir a los

Ministros

Ministros

de

Jurado

Estado,

Nacional

Elecciones,

al

al de

Contralor

de

Jurado

Estado,

Nacional

Elecciones,

al

al de

Contralor

General, al Banco Central de

General, al Banco Central de

Reserva,

Reserva,

a

la

a

la



Seguros, a los gobiernos

Seguros y as

locales y a las instituciones

Privadas

que

los

Pensiones, a los Gobiernos

estime

Regionales y Locales y a las

señala

informes

la que

ley,

de

Fondeos

de

necesario.

instituciones que señala la

El pedido se hace por escrito

ley, los informes que estime

y

necesario.

de

acuerdo

con

el

Reglamento del Congreso. La falta de respuesta da lugar a la responsabilidad de ley.

Artículo 101

Numeral 2 modificado por el

Atribuciones de la Comisión


Permanente

28484, 05/04/2005

63

publicado

el


Los de la Comisión Permanente

del

Congreso

2. Ratificar la designación del Presidente del Banco Central

son elegidos por éste. Su

de

número

tiende

proporcional

al

representantes

Superintendente de Banca,

de

los

Seguros y as

de

cada

ciento del número total de congresistas. atribuciones

de

la

Comisión Permanente:

General,

al a

Contralor

propuesta

del

Presidente de la República. 2. Ratificar la designación del Presidente del Banco Central de

Reserva

y

del

Superintendente de Banca y Seguros. 3. Aprobar

los

suplementarios

créditos y

las

transferencias

y

habilitaciones

del

Presupuesto,

durante

el

receso parlamentario. 4. Ejercitar la delegación de facultades legislativas que el Congreso

del

ser

excede de veinticinco por

1. Designar

y

a

grupo parlamentario y no

Son

Reserva

le otorgue. No

pueden delegarse Comisión Permanente materia relativas

64

Privadas Pensiones.

de

Fondos

de


a reforma constitucional, ni a la aprobación de tratados internacionales, orgánicas,

leyes Ley

de

Presupuesto y Ley de la Cuenta

General

de

la

República

Función Legislativa Artículo 103 Leyes

Artículo especiales,

sustituido

28389,

abuso del derecho

17/11/2004

expedirse

leyes

el


irretroactividad, derogación y

Pueden

por

publicada

Pueden

expedirse

el

leyes

especiales porque a si lo

especiales porque a si lo

exige la naturaleza de las

exige la naturaleza de las

cosas, pero no por razón de

cosas, pero no por razón de

la diferencia de personas.

la diferencia de las personas.

Ninguna ley tiene fuerza ni

La ley desde su entrada en

efecto retroactivo salvo en

vigencia, se aplica a las

materia

consecuencias

penal,

cuando

las

favorece al reo.

relaciones

La ley se deroga solo por

jurídicas existentes y no tiene

otra ley. También queda sin

fuerza ni efectos retroactivo;

efecto

que

salvo, en ambos supuestos,

su

en materia penal cuando

por sentencia

declara

y

de

situaciones

inconstitucionalidad.

favorece al reo.

La constitución no ampara el

La ley se deroga solo por

abuso del derecho.

otra ley. También queda sin efecto

65

por sentencia

que


declara

su

inconstitucionalidad. La constitución no ampara el abuso del derecho.

Formación y Promulgación de las Leyes Artículo 107


Iniciativa Legislativa

artículo único de la Ley Nº 283900,

publicada

el

17/11/2004 El Presidente de la República

El Presidente de la República

y los Congresistas tienen

y los Congresistas tienen

derecho de iniciativa en la

derecho a iniciativa en la

formación de las leyes.

formación de leyes.

También tienen el mismo

También tienen el mismo

derecho en las materias que

derecho en las materias que

les son propias los otros

les son propias los otros

poderes

poderes

del

instituciones

Estado,

las

del

Estado,

las

públicas

instituciones

autónomas, los municipios y

autónomas,

los

gobiernos

los colegios profesionales.

Regionales,

los

gobiernos

Asimismo

lo

tienen

los

Locales

públicas

y

los

ciudadanos que ejercen el

profesionales.

derecho

Asimismo

de

iniciativa

conforme a ley.

lo

colegios

tienen

los

ciudadanos que ejercen el derecho

de

conforme a ley.

66

iniciativa


LA

DESCENTRALIZACIÓN,

LAS

REGIONES

Y

LAS

MUNICIPALIDADES Capítulo modificado por el artículo único de la Ley Nº 27680, publicada el 07/03/2002 (Artículos del 188 al 199) Artículo 188

Artículo modificado

Descentralización

y

desarrollo integral La descentralización es un

La descentralización es una

proceso

forma

tiene

permanente como

que

objetivo

el

desarrollo integral del país.

de

organización

democrática y constituye una política

permanente

Estado,

de

de

carácter

obligatorio, que tiene como objetivo

fundamental

el

desarrollo integral del país. El

proceso

de

descentralización de realiza por

etapas,

progresiva

en y

conforme

a

permitan

una

forma

ordenada

criterios

que

adecuada

asignación de competencias y transferencias de recursos del gobierno nacional hacia los gobiernos regionales y locales. Los Poderes del Estado y los Organismos Autónomos a si

67


como el Presupuesto de la República se descentralizan de acuerdo a ley.

Artículo 189


Organización política de la República El territorio de la República

El territorio de la República

se

regiones,

está integrado por regiones,

departamentos, provincias y

departamentos, provincias y

distritos,

distritos,

divide

en

en

cuyas

en

cuyas

circunscripciones se ejerce el

circunscripciones

se

gobierno

constituye

el

unitario

descentralizado

y

desconcentrado.

y

organiza

gobierno a nivel nacional, regional

y

local.

En

los

términos que establece la Constitución

y

preservando

la

la unidad

ley, e

integridad del Estado y de la Nación. El ámbito del nivel regional de gobierno son las regiones y departamentos. El ámbito del nivel local de gobierno son las provincias, distritos y los centros poblados.

Artículo 190 Conformación

Artículo modificado de

las

68


Regiones Las Regiones se constituyen

Las regiones se crean sobre

por iniciativa y mandato de

las bases de áreas contiguas

las

integrada histórica, cultural,

poblaciones

pertenecientes a uno o más

istrativa

departamentos

económicamente,

colindantes.

y

Las provincias y los distritos

conformando

contiguos pueden asimismo

geoeconómicas sostenibles.

integrarse

El proceso de regionalización

o

cambiar

de

unidades

circunscripción.

se inicia eligiendo gobiernos

En ambos casos procede el

en

referéndum, conforme a ley.

departamentos y la Provincia

los

actuales

Constitucional Estos

del

Callao.

gobiernos

son

gobiernos regionales. Mediante referéndum podrán integrarse

dos

o

más

circunscripciones departamentales

contiguas

para constituir una región, conforme a ley. Igual procedimiento siguen las

provincias

y

distritos

contiguos para cambiar de circunscripción regional. La

ley

determina

competencias adicionales,

las

y facultades a

si

como

incentivos especiales, de las regiones a si integradas. Mientras dure el proceso de

69


integración,

dos

o

mas

gobiernos regionales podrán crear

mecanismos

de

coordinación entre sí. La ley determinará

esos

mecanismos.

Artículo 191


Órganos del Gobierno loca Las

municipalidades

Los gobiernos regionales tienen

provinciales y distritales, y

autonomía política, económica y

las delegadas conforme a

istrativa en los asuntos de

ley, son los órganos de

su competencia. Coordinan con

gobierno

las municipalidades sin interferir

local.

autonomía

Tienen política,

sus funciones y atribuciones.

económica y istrativa

La estructura orgánica básica de

en

su

estos gobiernos lo conforman el

corresponden

Consejo Regional como órganos

los

asuntos

competencia al

consejo

las

de

funciones

normativos y fiscalizadores. El

normativas y fiscalizadoras; y

Presidente

a la alcaldía, las funciones

ejecutivo,

ejecutivas.

Coordinación Regional integrado

Los alcaldes y regidores son

por los alcaldes provinciales y por

elegidos por sufragio directo,

representantes de la sociedad

por un periodo de cinco

civil, como órgano consultivo y de

años. Pueden ser reelegidos.

coordinación

Su mandato es revocable

municipalidades,

pero irrenunciable. Goza de

funciones y atribuciones que le

las prerrogativas que señala

señala la ley.

70

y

como

órgano

no

el

Consejo

de

con con

las las


la ley.

El consejo Regional tendrá un mínimo de siete y un máximo de veinticinco, debiendo habiendo un mínimo de uno por provincia y el resto, de acuerdo a ley

siguiendo

un

criterio

de

población electoral. El

Presidente

es

conjuntamente vice3presidente

elegido

con por

un sufragio

directo por un periodo de cuatro años, y puede ser reelegido. Los del Consejo Regional son elegidos de la misma forma y por igual periodo. El mandato de dichas autoridades es revocable e irrenunciable, conforme a ley. La

ley

establece

porcentajes

mínimos para ser r accesibles la representación

de

género,

comunidades nativas y pueblos originarios

en

los

Consejos

Regionales. Igual tratamiento se aplica

para

Municipales.

71

los

Consejos


Conclusiones 

En la constitución política del Perú que está en vigencia actualmente nos menciona a acerca de la aprobación de una reforma constitucional de este modo para la aprobación de esta se debe seguir un procedimiento.



Según el profesor Carl Schmitt nos propone dos significados de reforma constitucional, uno material y otro formal. 



Podemos concluir en que una reforma constitucional tiene que ser realizada de manera responsable y eficaz por quienes lo realicen.

Es necesario saber que en el Perú la reforma constitucional pude ser dada por: el congreso con la mayoría absoluta de aprobación, por el presidente de la república con la aprobación del consejo de ministros, y mediante un referéndum.

72


Sugerencias 

Los límites de la reforma constitucional Escrito por Alberto Villacorta Michelena



Leer el diario el peruano.  

Es importante tener en cuenta antes de una reforma las consecuencias que esta puede traer. Seria propicio, para mayor conocimiento de este tema leer el libro “La reforma del estado y reforma constitucional”, de autores la comisión andina de juristas.

.

73


Bibliografía  PODER CONSTITUYENTE Y REFOR MA CONSTITUCIONAL Percy Colonio Sobrevilla 1ª edición, mayo 2005 Huancayo-Perú Pag.117  REFORMA DEL ESTADO Y REFORMA DE LA CONSTITUCION Comisión andina de juristas 1ª edición, 2005 Lima-Perú Pág. 191  CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERU DE 1993  EL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO Y EL PODER CONSTITUYENTE DERIVADO Víctor García toma Pág. 446-465

74


ANEXOS

75


76

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