La Tradicion (derecho Real) 6r3e49

LA TRADICION Eduardo Court Murasso 2013

CONCEPTO El art. 670 la define: “La tradición es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueño hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intención de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intención de adquirirlo. Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales”. IMPORTANCIA Radica, en primer lugar, en su enorme aplicación práctica: es el único modo de adquirir derivativo por acto entre vivos. Todo título traslaticio de dominio conduce a una tradición. Además, en su amplio ámbito de aplicación. Es eficaz no sólo para adquirir el dominio, sino también los demás derechos reales y personales transferibles. NATURALEZA JURÍDICA DE LA TRADICIÓN Es una convención, requiere de la “intención” del tradente y adquirente. Pero no es un contrato, porque a través de ella no se generan obligaciones. La tradición es una convención extintora de obligaciones: mediante ella se cumple, paga o extingue la obligación del tradente emanada del título traslaticio de dominio de transferir al adquirente el derecho de cuya tradición se trata. ENTREGA Y TRADICIÓN La entrega, en general, es el acto material de traspasar una cosa de una persona a otra. La tradición, en cambio, es una entrega que implica transferencia del dominio u otro derecho real. Así, por ejemplo, en la compraventa y en la donación entre vivos, el vendedor y el donante cumplen con sus respectivas obligaciones haciendo tradición al comprador y donatario, respectivamente. En cambio, el arrendador y el comodante hacen una simple entrega al arrendatario y comodatario, respectivamente.

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El CC muchas veces confunde estos conceptos. Por ejemplo, en los arts. 1443, 2174, inciso 2º y 1824 CC. En otros casos los usa correctamente, como en los arts. 2197 y 2212. CARACTERÍSTICAS DE LA TRADICIÓN COMO MODO DE ADQUIRIR Y AMPLITUD Es un modo de adquirir: derivativo; por acto entre vivos; por regla general, a título singular (arts. 1811, 1407 y 2056), salvo cuando se adquiere por tradición la herencia; y a título gratuito u oneroso, según la naturaleza del título. En cuanto a su amplitud, se pueden adquirir por tradición: A.- El dominio; B.- Los demás derechos reales que sean transferibles (art. 670 inciso 2º); y C.- Los derechos y personales transferibles (art. 699). Por último, debe consignarse que la tradición es un acto jurídico de disposición; un acto que constituye enajenación. ELEMENTOS DE LA TRADICIÓN Se distinguen los siguientes: 1.- Un elemento personal, consistente en la existencia de un tradente y adquirente; 2.- Un elemento consensual: consentimiento del tradente y adquirente; 3.- Un elemento jurídico, esto es, la existencia de un título traslaticio de dominio; y 4.- Un elemento formal consistente en la entrega de la cosa y las formalidades legales, en ciertos casos. 1.- Elemento personal Se traduce en la existencia de un tradente y de un adquirente. Cada parte puede ser una o varias personas (art. 1438). 1.1. Tradente Es “la persona que por la tradición transfiere el dominio de la cosa entregada por él o a su nombre...” (art. 671, inciso 1º). Condiciones que debe reunir el tradente A.- Debe ser dueño de la cosa entregada por él o a su nombre (art. 670). Si el tradente no es dueño, la tradición es válida como convención y produce importantes efectos jurídicos, pero no cumplirá su rol de modo de adquirir el dominio. 2

Si el tradente adquiere con posterioridad el dominio, “se entenderá haberse éste transferido desde el momento de la tradición” (art. 682, inciso 2º, en relación con el art. 1819, inciso 1º). ¿Si la tradición hecha por quien no es dueño es válida, por qué el art. 1575 dice que en este caso el pago no es válido? Para Abeliuk se trata sólo de una impropiedad del lenguaje. Otros estiman que el acto de entrega, como tradición, es válido, pero es nulo en cuanto pago, de manera que el acreedor puede pedir la nulidad y demandar un nuevo pago. B.- Debe tener la facultad e intención de transferir el dominio. En cuanto a la expresión facultad, la doctrina señala que el tradente no sólo debe tener capacidad de ejercicio sino que, además, debe encontrarse en condiciones de poder enajenar la cosa objeto de la tradición. Así, no podría hacer la tradición de una cosa embargada o prohibida judicialmente. Esta exigencia concuerda con el art. 1575, inciso 2º, que exige en el que paga facultad de enajenar y con el art. 2414. Además, requiere intención, porque la tradición es una convención. 1.2. Adquirente “Se llama adquirente la persona que por la tradición adquiere el dominio de la cosa recibida por él o a su nombre” (art. 671, inciso 1º). Condiciones que debe reunir el adquirente Debe tener capacidad e intención de adquirir el dominio. Requiere capacidad de ejercicio, según las reglas generales de las convenciones; e intención, porque la tradición es una convención. 2.- Elemento consensual Debe existir consentimiento del tradente y adquirente: la tradición es un acto jurídico bilateral (arts. 670, 672 y 673). “Ratificación” de la tradición De acuerdo con los arts. 672 y 673, incisos 2º, una tradición que al principio fue inválida por haberse hecho sin voluntad del tradente o del adquirente o de sus representantes, se valida retroactivamente por la ratificación del tradente o del adquirente.

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Para algunos, estas normas son excepcionales, porque de acuerdo con las reglas generales si la tradición se hizo sin la voluntad del tradente o adquirente, ella sería inexistente o nula absolutamente y estas normas permitirían ratificar (sanear) un acto jurídico inexistente o que adolece de nulidad absoluta. Otros, en cambio, estiman que estas normas se están refiriendo simplemente a una situación de inoponibilidad: en este caso la tradición es inoponible por falta de concurrencia al tradente o adquirente que no consintió, inoponibilidad que puede sanearse por la parte que no concurrió prestando su consentimiento con posterioridad al acto, haciendo así suyos los efectos del acto que antes le eran inoponibles. Es decir, ratificando el acto en el sentido técnico de esta expresión. Caso de las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a petición de un acreedor, en pública subasta (art. 671, inciso 3º) El juez es el representante legal del dueño o tradente en las tradiciones que se hacen como producto de las ventas forzadas en pública subasta en un juicio ejecutivo seguido a instancias de un acreedor. En estas ventas el juez actúa como representante legal del deudor tanto en la respectiva escritura pública de venta como en la subsiguiente tradición, porque normalmente el deudor se va a negar a concurrir a tales actos (arts. 495 y 497 C). Pero esta representación legal sólo se da en las ventas forzadas (en un juicio ejecutivo) y no en las demás ventas que según la ley deban hacerse en pública subasta, como por ejemplo, en el caso del art. 394, en que el representante legal del pupilo es su guardador (art. 43 CC) y no el juez. Ante la objeción de que en este caso no habría tradición por falta de voluntad del tradente, la doctrina sostiene que ello no es efectivo, porque la voluntad del tradentedeudor debe buscarse en el momento en que éste se obliga: el deudor sabe que el acreedor adquiere en ese momento un derecho de prenda general sobre sus bienes (art. 2465 CC). La tradición puede hacerse por representantes Lo demuestran los arts. 671, 672, 674 y 678 CC. Así ocurre, en general, con todo acto jurídico, excepto el testamento (art. 1004 CC). Vicios de la voluntad en la tradición

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Se aplican las reglas generales de los actos jurídicos (arts. 1451 y ss.), pero el CC establece reglas especiales respecto del error en los arts. 676, 677 y 678 CC. Según estos preceptos, para que la tradición sea válida, es necesario: A.- Que no haya error en cuanto a la identidad de la especie que debe entregarse (arts. 676 y 1453 CC); B.- En cuanto a la persona a quien se le hace la entrega (arts. 676 y 1455 CC). La tradición es un acto intuitus personae; C.- En cuanto al título (art. 676). El art. 677 desarrolla esta clase de error, aplicando los principios generales del error esencial contenidos en el art. 1453 CC, que se estudia en Negocio Jurídico. “Art. 677. El error en el título invalida la tradición, sea cuando una sola de las partes supone un título translaticio de dominio, como cuando por una parte se tiene el ánimo de entregar a título de comodato, y por otra se tiene el ánimo de recibir a título de donación, o sea cuando por las dos partes se suponen títulos translaticios de dominio, pero diferentes, como si por una parte se supone mutuo, y por otra donación”. El error de los representantes Según el art. 678: “Si la tradición se hace por medio de mandatarios o representantes legales, el error de éstos invalida la tradición”. Esta disposición constituye un argumento para quienes sostienen que nuestro CC sigue la teoría de la representación “modalidad del acto jurídico” y no la de la representaciónficción. 3.- Elemento jurídico La tradición requiere de la existencia de un título traslaticio de dominio. El CC los define en el art. 703, inciso 3º, a propósito de los títulos de posesión, como “los que por su naturaleza sirven para transferirlo [el dominio], como la venta, la permuta, la donación entre vivos”. La enumeración es meramente enunciativa. Existen muchos otros, como el aporte en dominio a una sociedad, el mutuo, el cuasiusufructo, la dación en pago, la transacción cuando recae sobre un objeto no disputado, etc. El solo contrato o título no transfiere el dominio, sino que es necesario para ello que opere el modo de adquirir tradición. Del título o contrato traslaticio de dominio nace la 5

obligación de una parte de transferir el dominio a la otra, obligación que se cumple mediante la tradición. Así, el título es causa de la tradición. El art. 675 exige, para la validez de la tradición, la concurrencia de un título e indica sus requisitos. Según este precepto, el título debe ser: A.- Traslaticio; y B.- Válido respecto de la persona a quien se confiere. Sin él la tradición es nula. 4.- Elemento formal Consiste en la entrega de la cosa y las formalidades legales, en ciertos casos (art. 679). FORMAS DE HACER LA TRADICIÓN Es necesario efectuar varias distinciones: A.-Tradición de las cosas muebles (arts. 684 y 685); B.- Tradición de las cosas inmuebles y derechos reales constituidos en ellos, excepto las servidumbres activas (art. 686); C.- Tradición de las servidumbres activas (art. 698); D.- Tradición del derecho real de herencia; E.- Tradición de los derechos personales o créditos (art. 699); y F.- Tradición de los derechos litigiosos A.- Tradición de las cosas muebles Hay que subdistinguir: A.1.- Tradición del dominio de las cosas corporales muebles (art.684) “Art. 684. La tradición de una cosa corporal mueble deberá hacerse significando una de las partes a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de los medios siguientes: 1º Permitiéndole la aprensión material de una cosa presente; 2º Mostrándosela; 3º Entregándole las llaves del granero, almacén, cofre o lugar cualquiera en que esté guardada la cosa; 4º Encargándose el uno de poner la cosa a disposición del otro en el lugar convenido; y

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5º Por la venta, donación u otro título de enajenación conferido al que tiene la cosa mueble como usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro título no translaticio de dominio; y recíprocamente por el mero contrato en que el dueño se constituye usufructuario, comodatario, arrendatario, etc.”. El inciso 1º establece la regla general: “La tradición de una cosa corporal mueble deberá hacerse significando una de las partes a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de los medios siguientes:”. Los autores clasifican las formas de hacer la tradición en: Tradición real o verdadera: Aunque el art. 684 no alude directamente a ella, consiste en la entrega material, mano a mano, lo que no es siempre posible. Con ella se cumplen las finalidades de publicidad y de conferir la posesión que tiene la tradición. Tradición simbólica o ficta: En ellas no hay entrega material. Ello porque muchas veces es imposible o inconveniente la entrega mano a mano, razón por la cual históricamente fueron surgiendo estas formas simbólicas. Algunas de ellas indudablemente acercan el sistema romano de adquisición del dominio al sistema de efecto real del contrato y, por otra parte, desvirtúan en alguna medida una de las finalidades de la tradición, cual es, la de publicitar las transferencias del dominio. Formas de tradición del art. 684: Algunos autores incluyen dentro de las formas de tradición real a la del número 1º, e incluso, las de los números 2º y 3º. Para otros, todas las formas del art. 684 son simbólicas. Se discute la taxatividad o no del art. 684, porque las formas fictas serían excepcionales. Pero, por otra parte, el art. 684, inciso 1º, permite concluir que no es taxativo. A.2.- Tradición de los otros derechos reales sobre cosas muebles El art. 684 sólo se refiere a la tradición de las cosas corporales muebles (dominio) y no existen normas respecto de los demás derechos reales sobre cosas muebles. La doctrina estima que deben aplicarse las reglas generales del art. 684, en cuanto sean aplicables. 7

A.3.- Tradición de los muebles por anticipación (art. 685, inciso 1º, en relación con los arts. 571 y 1801, inciso final CC) “Art. 685. Cuando con permiso del dueño de un predio se toman en él piedras, frutos pendientes u otras cosas que forman parte del predio, la tradición se verifica en el momento de la separación de estos objetos”.

B.- Tradición de las cosas inmuebles y derechos reales constituidos en ellos, excepto las servidumbres activas (art. 686) “Art. 686. Se efectuará la tradición del dominio de los bienes raíces por la inscripción del título en el Registro del Conservador. De la misma manera se efectuará la tradición de los derechos de usufructo o de uso constituidos en bienes raíces, de los derechos de habitación o de censo y del derecho de hipoteca”. Quedan fuera de la enumeración: a)

El derecho real de herencia, a cuyo respecto la ley guarda silencio;

b)

El derecho real de servidumbre activa, que tiene una forma especial de tradición (art. 698);

c)

El derecho real de prenda, porque tiene naturaleza mueble.

¿Por qué el art. 686 alude a los derechos de uso y habitación, si ellos son intransferibles (art. 819)? La explicación radica en que la ley se está refiriendo a la constitución de estos derechos sobre inmuebles, en que el dueño hace tradición de una parte de sus derechos que pasan al o habitador. Pero evidentemente una vez constituidos estos derechos, ya no se podrán transferir, porque son intransferibles. La inscripción del título en el Registro del Conservador constituye precisamente la forma de hacer la tradición: es una solemnidad de la tradición (art. 679). Pero nada tiene que ver con las solemnidades a que pueda estar el título o contrato traslaticio. La inscripción del dominio se practica en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Raíces y la de los demás derechos a que alude el art. 686, en el Registro de Hipotecas y Gravámenes (arts. 31 y 32 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Raíces). 8

La inscripción debe hacerse en el Registro Conservatorio del territorio en que esté situado el inmueble y si éste por situación pertenece a varios territorios, deberá hacerse la inscripción en el Registro de cada uno de ellos (art. 687, incisos 1º y 2º). Requisitos de la inscripción Art. 690 CC y arts. 61 y 78 del Reglamento. Es necesario llevar al Conservador copia autorizada del respectivo título. Además, tiene gran importancia la exigencia del art.78 inciso penúltimo del Reglamento: “Si se pidiere la inscripción de un título translaticio del dominio de un inmueble o de alguno de los derechos reales mencionados en el artículo 52, número 1º; y en el título no apareciere facultado uno de los otorgantes o un tercero para hacer por sí solo el registro, será necesario además que las partes o sus representantes firmen la anotación”. La tradición es una convención, por lo que debe quedar constancia de la voluntad de ambas partes. Esta exigencia del art. 78 sólo puede superarse si en el mismo título se faculta a uno de los otorgantes para requerir la inscripción o a un tercero, que generalmente es indeterminado: el portador del título. Usualmente en el título se incorpora esta cláusula: “Se faculta al portador de copia autorizada de la presente escritura para requerir y firmar las anotaciones, inscripciones y subinscripciones que procedan”. Por último, si el derecho que se transfiere está inscrito, debe mencionarse la precedente inscripción en la nueva (art. 692 del CC y 80 del Reglamento). C.- Tradición de las servidumbres activas La servidumbre es un derecho real necesariamente inmueble (art. 820) y el dueño del predio dominante es el titular del derecho real de servidumbbre activa (art. 821). Según el art. 698 CC, “La tradición de un derecho de servidumbre se efectuará por escritura pública en que el tradente exprese constituirlo, y el adquirente aceptarlo: esta escritura podrá ser la misma del acto o contrato”. A este respecto, en cuanto al título traslaticio que puede servir de base de la tradición de una servidumbre activa, debemos tener presente los arts. 1801, inciso 2º y 1898: la venta y permuta de una servidumbre activa debe hacerse por escritura pública.

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Es decir, no se requiere inscripción para la tradición de las servidumbres activas, pero no hay inconveniente en inscribirlas si se quiere (arts. 32, inciso 2º y 53 Nº 2 del Reglamento). Excepcionalmente hay una clase de servidumbre que requiere inscripción: la servidumbre de alcantarillado en predios urbanos a que se refiere la Ley Nº 6.977, de 1941. D.- Tradición o cesión del derecho real de herencia Se puede suceder a una persona difunta a título universal o a título singular: “el título es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto...” (art. 951). Las asignaciones a título universal se llaman herencias y el asignatario de herencia se llama heredero (art. 954). El CC no señala la forma cómo se hace la tradición del derecho real de herencia. En los arts. 1909 y 1910 (Título XXV del Libro IV) el CC sólo regula ciertos efectos de la tradición o cesión del derecho real de herencia. Ante el silencio del legislador se han postulado dos grandes doctrinas, clásicas en la materia. Doctrina de don José Ramón Gutierrez Señala que la herencia es un derecho real de naturaleza mixta, mueble o inmueble según los bienes que la compongan (art. 580 del CC). De manera que si en ella hay sólo bienes muebles, su naturaleza sería mueble, y si hay algún inmueble, su naturaleza sería inmueble. En el primer caso, la tradición debe hacerse según el art. 684, procediendo una tradición simbólica. En el segundo caso, de conformidad con el art. 686, es decir, mediante la inscripción del título en el Registro del Conservador. Doctrina de don Leopoldo Urrutia La herencia es una universalidad jurídica distinta de los bienes que la componen, por lo que no puede sostenerse que ella tenga naturaleza mueble o inmueble. En consecuencia, la tradición de ella debe hacerse de acuerdo con las reglas generales, que están enunciadas en los arts. 670 y 684, inciso 1º del CC: es decir, “significando una de

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las partes a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia...” en forma simbólica, puesto que no cabría en este caso una tradición real. Por ejemplo, se cumpliría con estas exigencias si el adquirente o cesionario del derecho real de herencia pide la posesión efectiva de ella; o interviene en la partición de los bienes del causante; o si solicita el nombramiento de un partidor; o si pide el nombramiento de un pro indiviso; porque en todos estos casos aparece la intención del adquirente o cesionario del derecho real de herencia de adquirir este derecho y se haría patente esta intención. Esta segunda opinión es la itida más generalmente por la jurisprudencia, pero la primera es mucho más segura, de manera que si es posible inscribir, es preferible hacerlo. Por último, en cuanto al título traslaticio que puede servir de base de la tradición de la herencia, debemos tener presente los arts. 1801, inciso 2º y 1898: la venta y permuta de una herencia debe hacerse por escritura pública. E.- Tradición de los derechos personales o créditos Los créditos son cosas incorporales (arts. 565 y 576) y, como tales, pueden transferirse o cederse. En cuanto a las formas de hacer la tradición de ellos, debemos distinguir según si el crédito es al portador, a la orden o nominativo. Tradición de los créditos al portador Son aquellos en que no se designa la persona del acreedor o en que si bien esa persona esta nominada, llevan la cláusula “o al portador”. Respecto de estos créditos la tradición se verifica por la mera entrega (art. 164 C. de Comercio). Tradición de los créditos a la orden Son aquellos en que a la designación de la persona del titular se antepone la expresión “a la orden” u otra equivalente. La tradición de estos créditos se verifica mediante el endoso (art. 164 C. de Comercio). El endoso es un escrito puesto al dorso del documento, por el cual se transfiere el dominio del crédito de que da cuenta ese documento (art. 17 de la Ley Nº 18.092). En definitiva, el endoso consiste en poner la firma en el reverso del documento.

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Tradición de los créditos nominativos Son aquellos que designan con toda precisión la persona del acreedor y que sólo son pagaderos a esa persona: la tradición se verifica en la forma que establece el art. 699 del CC, es decir: “por la entrega del título hecha por el cedente al cesionario”. La expresión “título” está tomada como sinónimo de documento en el que consta el crédito. Si el crédito no consta por escrito, alguna doctrina y jurisprudencia estiman que podrá hacerse la tradición a través de una declaración en el sentido de que se transfiere el respectivo crédito. La tradición de créditos nominativos está reglamentada en detalle en el Título XXV del Libro IV CC, arts. 1901 y siguientes. F.- Tradición o cesión de derechos litigiosos La cesión de derechos litigiosos se encuentra regulada en los arts. 1911 y siguientes, párrafo 3º del Título XXV del Libro IV CC (“De la cesión de derechos”). Derecho litigioso es aquel cuya existencia es discutida en un juicio. Señala el art. 1911: “Se cede un derecho litigioso cuando el objeto directo de la cesión es el evento incierto de la litis, del que no se hace responsable el cedente. Se entiende litigioso un derecho, para los efectos de los siguientes artículos, desde que se notifica judicialmente la demanda”. Para que un derecho sea litigioso es necesario: a) Que se deduzca demanda judicial; y b) Que la demanda se notifique judicialmente. La cesión de derechos litigiosos tiene un carácter aleatorio, porque lo que se cede es la expectativa del cedente de ganar o perder el juicio y no propiamente la transferencia del derecho que se discute en el juicio. ¿Quién puede ceder el derecho litigioso?: Según se infiere del artículo del artículo 1913 sólo lo puede hacer el demandante. “Art. 1913.1.El deudor no será obligado a pagar al cesionario sino el valor de lo que éste haya dado por el derecho cedido, con los intereses desde la fecha en que se haya notificado la cesión al deudor”.

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Forma de la cesión En cuanto a la forma de la cesión, el CC no ha señalado cómo se efectúa la cesión de derechos litigiosos. La doctrina estima que la cesión de litigiosos debe entenderse efectuada por el hecho de apersonarse el cesionario al juicio y para que produzca efectos respecto del deudor será necesario notificarle la cesión dentro del mismo juicio. Título de la cesión Puede efectuarse tanto a título oneroso como a título gratuito (arts. 1912 y 1913 inciso 2º). En este último caso no tiene lugar el derecho de rescate (artículo 1913 incisos 1º y 2º). “Art. 1913. El deudor no será obligado a pagar al cesionario sino el valor de lo que éste haya dado por el derecho cedido, con los intereses desde la fecha en que se haya notificado la cesión al deudor. Se exceptúan de la disposición de este artículo las cesiones enteramente gratuitas; las que se hagan por el ministerio de la justicia; y las que van comprendidas en la enajenación de una cosa de que el derecho litigioso forma una parte o accesión...”. “Art. 1914. El deudor no puede oponer al cesionario el beneficio que por el artículo precedente se le concede, después de transcurridos nueve días desde la notificación del decreto en que se manda ejecutar la sentencia”. EFECTOS DE LA TRADICION Como la tradición es un modo derivativo, hay que distinguir (a) si el tradente es dueño de la cosa entregada por él o a su nombre; y (b) si el tradente no es dueño de la cosa entregada por él o a su nombre. A.- Si el tradente es dueño de la cosa entregada por él o a su nombre El adquirente va a adquirir el dominio de la cosa entregada, dominio que va a ser el mismo que tenía el tradente, porque la tradición es un modo de adquirir derivativo. Por ello, si el dominio del tradente es limitado o está sujeto a una condición, el adquirente lo va a adquirir con las mismas limitaciones, gravámenes o condiciones (art. 2416).

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B.- Si el tradente no es dueño de la cosa entregada por él o a su nombre El tradente no tranfiere el dominio y la tradición no cumplirá su rol propio como modo de adquirir el dominio: nemo plus juris in alium transferre potest quam ipse habet. Pero la tradición no es nula, porque que el tradente no sea dueño no constituye ningún vicio de nulidad. Prueba de que la tradición es válida es que produce importantes efectos secundarios que la ley reglamenta. Efectos secundarios de la tradición B.1.- Art. 682, inciso 1º: “Si el tradente no es el verdadero dueño de la cosa que se entrega por él o a su nombre, no se adquieren por medio de la tradición otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada”. Por ejemplo, si el tradente no era dueño, pero sí usufructuario de la cosa, transferirá el usufructo. B.2.- Art. 683: “La tradición da al adquirente, en los casos y del modo que las leyes señalan, el derecho de ganar por la prescripción el dominio de que el tradente carecía, aunque el tradente no haya tenido ese derecho”. El adquirente podrá ganar el dominio por prescripción porque, en virtud de la tradición, entrará en posesión de la cosa que recibe: tendrá el corpus y el ánimo de señor o dueño. No interesa si el tradente tenía o no el derecho de ganar el dominio de la cosa por prescripción. Es decir, no interesa -para estos efectos- si el tradente era poseedor (regular o irregular) o mero tenedor de la cosa, porque de acuerdo al sistema del CC la posesión es un hecho que comienza en el poseedor (art. 717). Según se sostiene, “la posesión no se transfiere ni se transmite”, porque es un hecho y no un derecho. Por último, señalemos que la tradición, es uno de los requisitos de la posesión regular del adquirente cuando éste invoca un título traslaticio de dominio (art. 702). ÉPOCA PARA EXIGIR LA TRADICIÓN Hay que recurrir al título, porque ahí constará la obligación de transferir el dominio y la época en que el acreedor puede exigir la tradición. Si el título nada dice, se podrá exigir de inmediato; si está sujeta a plazo o condición suspensiva, cuando venza el plazo o se cumpla la condición (art. 681, en relación con los arts. 1578 y 1464).

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Los efectos de la tradición pueden someterse a modalidades que constarán en el título (art. 680, inciso 1º). Cláusula de reserva del dominio por no pago del precio En general se llama así al pacto por el cual el tradente mantiene el dominio de la cosa tradida hasta el cumplimiento de una condición o plazo suspensivos. El art. 680, inciso 2º hace aplicación de ella permitiendo esta cláusula por no pago del precio, lo que significa una importante garantía para el acreedor: “Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la cosa vendida, aunque no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago, o hasta el cumplimiento de una condición”. Sin embargo, el art. 1874, en la compraventa, le niega efectos: “La cláusula de no transferirse el dominio sino en virtud de la paga del precio, no producirá otro efecto que el de la demanda alternativa enunciada en el artículo precedente...”, esto es, sólo faculta al vendedor para “exigir el precio o la resolución de la venta, con resarcimiento de perjuicios”. La doctrina sostiene que cabe aplicar el art. 1874 por ser especial y propio de la compraventa (arts. 4 y 13 del CC), criterio discutible porque el art. 680 claramente se refiere a la tradición cuyo título también es una compraventa.

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